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    論盜竊罪中的秘密性

    2016-11-22 21:51王苗苗
    2016年31期
    關(guān)鍵詞:秘密性

    王苗苗

    摘 要:盜竊罪是我國(guó)最為古老且犯罪率最高的侵犯財(cái)產(chǎn)類(lèi)犯罪之一,從財(cái)產(chǎn)有了你我的區(qū)別時(shí)開(kāi)始,盜竊罪便有了其形成的前提條件。而對(duì)于盜竊罪的認(rèn)定是懲罰犯罪人的基礎(chǔ),通說(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為盜竊罪的秘密性是區(qū)分盜竊罪與其他財(cái)產(chǎn)類(lèi)犯罪的重要要件,本文簡(jiǎn)述秘密性如何一步步演化成通說(shuō)觀點(diǎn)。

    關(guān)鍵詞:秘密性;秘密竊?。还_(kāi)盜竊

    一、我國(guó)盜竊罪中秘密性的發(fā)展

    (一)我國(guó)古代盜竊罪中的秘密性規(guī)定

    “盜竊”一詞,在先秦文獻(xiàn)中常見(jiàn),是秦漢以往侵犯財(cái)產(chǎn)罪的概稱(chēng)?!雹傧惹匚墨I(xiàn)中“盜”、“竊”一般單獨(dú)使用?!氨I”的概念,首次在《晉律注》中得到明確區(qū)分。《注律表》曰:“取非其物謂之盜?!敝副I竊所侵犯的客體為非己之所有的他人的物,但并沒(méi)有規(guī)定以什么樣的方式取之。

    對(duì)于“竊”,《說(shuō)文解字》曰:“竊,盜自中出曰竊。從穴,從米?!庇纱丝梢?jiàn),“竊”為“盜”的一種特殊形式,包含在“盜”的含義之中。據(jù)《說(shuō)文通訓(xùn)定聲》表示蟲(chóng)私食米,蟲(chóng)私食米不易為人所察覺(jué),引申為乘人不知而取得非份食物。從字義上看,盜,著重于因“貪而取”;竊,則強(qiáng)調(diào)‘乘人不知。盜竊連成一詞,便有“貪利”、“乘人不知”、“取食”三層意思??梢?jiàn),“竊”從一開(kāi)始就有不讓人發(fā)覺(jué)的意思。

    綜上所述,我國(guó)古代關(guān)于“盜”和“竊”的說(shuō)明包括強(qiáng)盜和竊盜兩種形式,相當(dāng)于今日的搶奪、搶劫和盜竊的綜合。然而,《唐律疏議》對(duì)“盜”的各種形態(tài)有嚴(yán)格區(qū)分,并奠定了“秘密竊取”意義上的“盜竊”的概念。

    (二)我國(guó)舊刑法關(guān)于秘密性的規(guī)定

    在我國(guó)立法過(guò)程之中,對(duì)盜竊罪的稱(chēng)謂也在不斷地變化:1、竊盜,如1950年7月25日的《中華人民共和國(guó)刑法大綱(草案)》,其中稱(chēng)“搶劫”為“強(qiáng)盜”。2、偷竊,如1954年9月30日的《中華人民共和國(guó)刑法指導(dǎo)原則草案(初稿)》和刑法草案22稿、33稿;3、盜竊。如1952年4月21日《懲治貪污條例》。1979年的第一部刑法典稱(chēng)“盜竊”,1997年的修訂刑法繼續(xù)使用“盜竊”一詞。從名稱(chēng)可見(jiàn)對(duì)盜竊的認(rèn)定有強(qiáng)烈的秘密性要求。

    (三)我國(guó)現(xiàn)行刑法對(duì)秘密性的規(guī)定

    1997年我國(guó)對(duì)刑法進(jìn)行了較大的修改,并一直沿用至今。其中一改79刑法將盜竊、搶奪和搶劫規(guī)定在同一條文中的做法,將三者清楚地劃分開(kāi)來(lái)?,F(xiàn)行刑法第二百六十四條規(guī)定的盜竊罪:“盜竊公私財(cái)物,數(shù)額較大或者多次盜竊的?!逼渲幸参磳?duì)客觀行為進(jìn)行秘密性的限定。

    綜上可見(jiàn),我國(guó)現(xiàn)在通說(shuō)的觀點(diǎn)就是這樣一步步沿襲下來(lái)的,可是社會(huì)在變,時(shí)代也在變化,經(jīng)濟(jì)、科技和社會(huì)形勢(shì)日新月異,盜竊的手段也在發(fā)生著變化,一些新情況對(duì)通說(shuō)產(chǎn)生了極大的挑戰(zhàn),比如說(shuō)以公開(kāi)平和手段的非法占有他人財(cái)物的行為,是平和搶奪還是公開(kāi)盜竊?但法律并未規(guī)定公開(kāi)形式的盜竊和平和手段的搶奪,這樣司法實(shí)踐就進(jìn)入了窘境,與通說(shuō)對(duì)抗的秘密性否定說(shuō)也就應(yīng)運(yùn)而生,并得到越來(lái)越多人的支持。本文也支持否定說(shuō)。

    二、盜竊罪中秘密性的理論分歧

    (一)通說(shuō)的觀點(diǎn)

    前文已經(jīng)說(shuō)明了通說(shuō)觀點(diǎn)的演變過(guò)程,概括而言“盜竊罪的行為只能表現(xiàn)為秘密竊?。ú话ü粖Z取)他人財(cái)物的行為。”“最重要的是,取財(cái)?shù)摹孛苄允潜I竊罪區(qū)別于其他侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的本質(zhì)特征之一?!保螢椤懊孛苄浴??主要包括以下幾種特征:

    1、“秘密”的主觀性:簡(jiǎn)單說(shuō)就是秘密性的成立與否關(guān)鍵在于行為人自己主觀上的判斷,即行為人自認(rèn)為財(cái)產(chǎn)的控制人不知道或者沒(méi)有發(fā)現(xiàn)其竊取財(cái)物的行為,至于客觀上財(cái)產(chǎn)的控制人是否發(fā)現(xiàn),與成立盜竊罪沒(méi)有關(guān)系。按照通說(shuō)的這一觀點(diǎn),以下四種實(shí)踐就會(huì)出現(xiàn)下列情況行為人取走財(cái)物時(shí)自認(rèn)為被害人沒(méi)有發(fā)現(xiàn),事實(shí)上被害人確實(shí)沒(méi)有發(fā)現(xiàn),此類(lèi)完全符合秘密性,因此是絕對(duì)的秘密竊取,成立盜竊罪毫無(wú)異議。

    2、“秘密”的相對(duì)性:僅僅是針對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有人或者占有人來(lái)說(shuō)的,行為人在盜竊財(cái)物的行為過(guò)程中如果被財(cái)產(chǎn)所有人、占有人以外的第三人所發(fā)現(xiàn),只要認(rèn)為財(cái)產(chǎn)的所有人、控制人沒(méi)有發(fā)現(xiàn)這種盜竊的行為,那么就可以認(rèn)定是秘密竊取。其實(shí)這里關(guān)于秘密性的主要判斷還是主觀性,就是行為人即使在大庭廣眾之下,只要自認(rèn)為被害人不知情,就成立了秘密性。

    3、“秘密”的時(shí)間性:秘密竊取行為主要是針對(duì)實(shí)行行為時(shí)而言。秘密竊取并不是必須貫穿盜竊犯罪的全過(guò)程,而只針對(duì)取財(cái)?shù)倪^(guò)程。即并不要求從盜竊預(yù)備行為起就是秘密的,或者不讓財(cái)物的所有人、占有人知覺(jué)的行為。如果在實(shí)施秘密竊取行為的過(guò)程中,行為人的行竊行為被財(cái)物的所有人、占有人發(fā)現(xiàn),行為人馬上公開(kāi)奪取或者使用暴力或以暴力相威脅,這種行為已不再是秘密竊取行為所能包含的,已轉(zhuǎn)化為搶奪行為或搶劫行為。

    以上三個(gè)特征即是通說(shuō)所認(rèn)為的盜竊罪中秘密竊取行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)。其中有合情合理的部分,然而其中也有許多觀點(diǎn)是站不住腳的,否定說(shuō)便對(duì)其提出了質(zhì)疑。

    (二)否定說(shuō)的觀點(diǎn)

    張明楷教授認(rèn)為:“竊取行為雖然通常具有秘密性,其原本含義也是秘密竊取,但如果將盜竊限定為秘密竊取,則必然存在處罰上的空隙,造成不公正現(xiàn)象?!彼J(rèn)為,盜竊行為并不限于秘密竊取。張向陽(yáng)法官認(rèn)為,不僅理論上而且實(shí)踐中,存在大量公然盜竊罪的情形。盜竊行為的本質(zhì)是侵害他人對(duì)財(cái)物的占有,即一方面盜竊行為破壞或者排除了他人對(duì)財(cái)物的占有,另一方面建立了自己或第三人對(duì)財(cái)物的新的占有。建立新的占有與秘密竊取之間沒(méi)有直接聯(lián)系。

    綜上,1、否定說(shuō)認(rèn)為通說(shuō)造成了盜竊罪中主觀要件和客觀要件之間的矛盾。通說(shuō)在客觀要件上要求秘密竊取,而在認(rèn)定盜竊罪秘密竊取時(shí)又要求只要行為人主觀上認(rèn)為秘密就可以,這顯然是相互矛盾的。2、在通說(shuō)看來(lái),行為人認(rèn)為是秘密竊取就成立盜竊罪,而行為人明知不是秘密但以非暴力方式取得的則構(gòu)成搶奪罪。這是主觀主義的體現(xiàn),顛倒了認(rèn)定犯罪的順序。持此理由的學(xué)者認(rèn)為認(rèn)定犯罪應(yīng)該從客觀層面逐漸深入到主觀層面,應(yīng)該先考察客觀行為然后才考慮主觀要素。

    (三)本文觀點(diǎn)

    分析以上兩種學(xué)說(shuō),本文認(rèn)為否定說(shuō)的觀點(diǎn)更符合現(xiàn)今司法實(shí)踐的要求,并且是從行為這一客觀方面進(jìn)行闡釋說(shuō)明和區(qū)分,更有利于對(duì)定罪的把握,不會(huì)造成難以自圓其說(shuō)的現(xiàn)象。但通說(shuō)則不然,一方面其認(rèn)為,客觀的盜竊行為既可以是公開(kāi)的,也可以是秘密的,另一方面,又要求行為人必須“自認(rèn)為以不使被害人發(fā)覺(jué)的方法占有他人的財(cái)物”,換言之,即使行為在客觀上表現(xiàn)為公開(kāi)盜竊時(shí),行為人主觀上也必須認(rèn)識(shí)到秘密竊取,這簡(jiǎn)直不可思議。因此,我認(rèn)為以秘密性這一特征來(lái)確定盜竊罪,范圍過(guò)于狹隘,會(huì)出現(xiàn)處罰上的空隙,或者造成司法過(guò)程中的難題。

    因此,本文觀點(diǎn)認(rèn)為,否定說(shuō)更為客觀現(xiàn)實(shí)地解決了實(shí)踐中出現(xiàn)的難題,更適應(yīng)當(dāng)今社會(huì)的需要,更有利于打擊犯罪,維持良好的社會(huì)秩序。

    三、總結(jié)

    通說(shuō)要求的一些觀點(diǎn)還是值得肯定的,但現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的形形色色的問(wèn)題通說(shuō)不能完全應(yīng)對(duì)。由此很有可能會(huì)導(dǎo)致不能公平地定罪處刑。

    以行為人的主觀性認(rèn)識(shí)來(lái)判斷是否具有秘密性并且再以秘密性來(lái)區(qū)分犯罪類(lèi)型,這樣會(huì)導(dǎo)致形成的結(jié)果也是主觀的,因?yàn)槠鸪醯恼J(rèn)定就是通過(guò)主觀認(rèn)識(shí)得來(lái)的。而一個(gè)正確的決定是要主客觀相統(tǒng)一作出,這樣才會(huì)具有說(shuō)服力和公信力,所以,通說(shuō)不能做到這一點(diǎn)。

    我國(guó)立法沒(méi)有對(duì)通說(shuō)觀點(diǎn)進(jìn)行肯定,但司法解釋卻完全支持了該看法。對(duì)于公開(kāi)平和的行為,通說(shuō)的解決方法是“平和搶奪”,而否定說(shuō)的解決方法則是“公開(kāi)盜竊”,這就造成了司法實(shí)踐的困擾,而實(shí)踐中更多地承認(rèn)公開(kāi)盜竊,且立法對(duì)于扒竊進(jìn)行了規(guī)定,扒竊帶有很強(qiáng)的公開(kāi)性,說(shuō)明立法已經(jīng)慢慢承認(rèn)盜竊的公開(kāi)性而并不局限于秘密竊取。

    綜上所述,司法實(shí)踐越來(lái)越多地承認(rèn)公開(kāi)盜竊的行為,所以司法解釋對(duì)于秘密性的規(guī)定便形同虛設(shè),因此,為了避免造成司法實(shí)踐的困擾,有一個(gè)統(tǒng)一的學(xué)說(shuō)更好地定罪科刑,去掉對(duì)秘密性的規(guī)定不失為一個(gè)很好的選擇。(作者單位:西北政法大學(xué))

    注釋?zhuān)?/p>

    ① 劉柱彬.中國(guó)古代盜竊罪概念的演進(jìn)及形態(tài).法學(xué)評(píng)論,1993,6:46.

    參考文獻(xiàn):

    [1] 張明楷.刑法學(xué)(第四版).法律出版社,2011.

    [2] 劉明祥.財(cái)產(chǎn)罪比較研究.中國(guó)政法大學(xué)出版社,2004.

    [3] 趙秉志.侵犯財(cái)產(chǎn)罪.中國(guó)人民公安大學(xué)出版社,2003.

    [4] 張晉藩主編.中國(guó)法律通史(第三卷).法律出版社,1998.

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