淺析上市公司并購中的中小股東權(quán)益保護

李雪

摘要：本文闡述了上市公司并購等重大經(jīng)濟事項決策中，由于自身法律知識匱乏及信息透明度不高等因素影響，利益極易遭受大股東侵害，最終導(dǎo)致我國資本市場無法健康有序發(fā)展。國家應(yīng)通過出臺法律法規(guī)及加強監(jiān)管，從宏觀層面加強對小股東利益的保護。

關(guān)鍵詞：上市公司并購；中小股東權(quán)益；保護

中圖分類號：D922.291.91 文獻識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）024-000-01

一、引言

（一）上市公司并購中強化股東權(quán)益保護的背景

上市公司與普通公司相比而言，上市公司最大的特點就是可以廣泛吸引社會資金。由于上市公司采用公開發(fā)行股票的方式吸取閑散資金，其投資者往往由大量的社會公眾構(gòu)成，由于所有者的極度分散與控制者的相對集中，在上市公司中極易出現(xiàn)控制公司的大股東侵害分散小股東的情況。

（二）上市公司并購中強化股東權(quán)益保護的意義

上市公司通過收購其他公司、小股東股權(quán)、資產(chǎn)達到資產(chǎn)重組目的，由于我國股市中的股民大多數(shù)屬于小股東范圍，因此， 規(guī)范收購行為是保證我國資本市場健康發(fā)展及保護小股東合法利益的重要前提。

二、上市公司并購中中小股東的弱勢地位及原因

（一）中小股東在上市公司收購中的弱勢地位

由于股東在對上市公司重大經(jīng)濟事項作出決策時按照出資比例行使話語權(quán)，因此，上市公司大股東的決策凌駕于小股東之上，導(dǎo)致小股東無法真正參與公司經(jīng)營決策。

公司收購是現(xiàn)代企業(yè)制度與資本市場建立的結(jié)果。上市公司并購在實現(xiàn)規(guī)模擴張、突破進入壁壘限制、加強市場控制力及降低經(jīng)營風(fēng)險等方面發(fā)揮著積極的作用，并購公司管理層及目標公司往往將主要精力放在并購后債務(wù)償還、職工安置、并購公司價值確定等方面，并購雙方將并購價值最大化作為并購目標，忽視目標公司管理制度、企業(yè)文化在合并公司中的適用性，特別是忽視目標公司小股東表決權(quán)行使、股份回購等制度在合并后公司中的應(yīng)用。

（二）中小股東在上市公司收購中的弱勢地位其成因分析

一是小股東間缺少溝通。在上市公司并購過程上，由于小股東分散在全國各地，加之多數(shù)股東對于《公司法》、《證券法》等法律知識的匱乏，致使廣大小股東間缺少必要的溝通、合作，無法利用法律賦予的權(quán)利行使表決權(quán)。二是行使表決權(quán)原因。由于上市公司在進行經(jīng)濟決策時按照股東所持有股份比例行使決策權(quán)，因此，個別大股東利用所持有股份作出有利于自身利益決策，忽視或侵害小股東合法利益。三是監(jiān)督管理缺失。雖然《公司法》對并購中異議決策小股東行使股票回購作出規(guī)定，但由于上市公司與目標公司將主要精力放在職工安置、并購價格確定等方面，忽視異議回購制度執(zhí)行是否到位。

三、保護中小股東在公司并購中合法利益不被侵害的措施

（一）關(guān)于制度、法律建設(shè)

1.建立股東誠信檔案

上市公司應(yīng)建立股東誠信檔案制度，以防止個別大股東出于個人利益而利用表決權(quán)侵害小股東、公司利益，制度應(yīng)限制誠信不實股東行使決策權(quán)，提高其他小股東經(jīng)濟決策話語權(quán)。

2.建立健全股東表決權(quán)制度

為保證中小股東利益不受侵害及合法行使經(jīng)濟決策表決權(quán)，上市公司應(yīng)建立股東表決權(quán)制度，例如，在股東大會最終決議經(jīng)濟事項時，應(yīng)在出席人數(shù)及出席人數(shù)所持表決權(quán)占已發(fā)行股份總數(shù)比例等方面加以限制，決議只有達到表決權(quán)制度規(guī)定比例方可得到股東大會批準通過，以防止個別大股東利用表決權(quán)實現(xiàn)個人利益。

3.落實異議股東股份回購制度

我國《公司法》規(guī)定，當上市公司面臨合并、清算等重大經(jīng)濟事項時，為保護小股東合法利益不受侵害及保證小股東行使表決權(quán)，小股東可通過書面形式向公司提出反對意見，上市公司必須以股票市場價格回購小股東股份。上市公司應(yīng)認真執(zhí)行異議股東股份回購制度，當小股東行使回購權(quán)利時，應(yīng)嚴格按照制度規(guī)定及時回購股份，保證回購制度真正落實到位。

（二）公司內(nèi)外部治理的完善

1.建立科學(xué)、合理的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

保證中小股東公平行使決策權(quán)。上市公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定，建立小股東否決制度，當上市公司面臨合并、清算、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、回購股票等重大經(jīng)濟決策時，一定比例的中小股東可按照累計票數(shù)行使決策權(quán)，以保護中小股東利益不受大股東侵害。完善獨立董事制度。獨立董事任職機制不完善，信息問題無法解決等制約著獨立董事制度在中國的效用。在這其中，如何保障獨立董事的獨立性是最突出的問題。強化上市公司監(jiān)管，充分發(fā)揮監(jiān)事會職能。上市公司監(jiān)事會應(yīng)對董事會作出的經(jīng)營決策可行性及執(zhí)行效果進行監(jiān)督，同時制定董事、經(jīng)理等高級管理人員績效考核相關(guān)制度，通過制度調(diào)動公司管理人員工作積極性。

2.加強公司外部監(jiān)管

證監(jiān)會的監(jiān)管職能的完善是解決法律失靈問題的關(guān)鍵所在。中國證監(jiān)會的定位與權(quán)力配置存在著先天不足，一方面，證監(jiān)會既是市場制度的制定者，又是執(zhí)行者，同時還是監(jiān)管者，客觀上無法做到完全獨立的自我約束。另一方面，證監(jiān)會的執(zhí)法受到政治性因素的影響較大，過于強調(diào)股票市場的融資功能，往往忽視了小股東的利益。

3.強化目標公司大股東對收購行為進行合理調(diào)查的適當謹慎義務(wù)

目標公司的大股東或?qū)嶋H控制人對公司及其股東在出讓其控制權(quán)之前，應(yīng)當合理地了解投資人的經(jīng)營、管理背景、資信情況及收購意圖。發(fā)現(xiàn)投資人在控股上市公司，可能實施損害上市公司重大利益的行為時，不應(yīng)實施轉(zhuǎn)讓。所以賦予大股東對于出讓控股股份的適當謹慎義務(wù)，促使其關(guān)心目標公司中小股東的利益，避免因嚴重的不負責(zé)任或明顯的疏忽而“引狼入室”。

4.加強上市公司收購中中小股東信息權(quán)和訴訟權(quán)的維護

中小股東的權(quán)利，從根本上講，主要有信息權(quán)和訴訟權(quán)。少數(shù)股東訴訟提起權(quán)的規(guī)定一般分為就多數(shù)股東濫用“資本多數(shù)決定原則”而提起訴訟；就董事違反法律和公司章程的行為提起訴訟；股東派生訴訟。確認中小股東的股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)以及股東的提案權(quán)。

5.建立自力保護與公力救濟相結(jié)合的權(quán)利保護機制

（1）中小股東權(quán)的自力保護。通過團體的方式，凝聚眾多中小股東的力量，從而更好的維護中小股東自身的合法權(quán)益。

（2）中小股東權(quán)的公力保護。a.行政機關(guān)對股東權(quán)的公力保護。B.我國證券監(jiān)督管理委員會應(yīng)積極對資本市場出現(xiàn)的異常、違規(guī)案件進行分析、調(diào)研，并通過修改《證券法》及下發(fā)相關(guān)指導(dǎo)處理意見、解釋辦法等方式糾正、引導(dǎo)我國資本市場健康、有序發(fā)展。同時，加大對侵害小股東利益違規(guī)案件處罰力度，切實保護小股東合法利益不受侵害，保護中小投資者的權(quán)益。

（3）發(fā)揮其他社會機構(gòu)的力量。一方面可以利用新聞媒體的新聞監(jiān)督作用，通過媒體的社會輿論導(dǎo)向作用來保護中小股東的合法權(quán)益；另一方面要發(fā)揮證券交易所和證券業(yè)協(xié)會的自律作用，通過行業(yè)自律來規(guī)范上市公司的行為，確實保障中小股東的合法權(quán)益。

四、結(jié)論

我國資本市場較發(fā)達國家在法律制度建立及運行保障等方面存在一定的差距，加之多數(shù)小股東缺少對證券相關(guān)法律知識的掌握，在進行股票投資時存在一定的盲目性、短視性，對上市公司并購等重大經(jīng)濟事項決策中，由于自身法律知識匱乏及信息透明度不高等因素影響，利益極易遭受大股東侵害，最終導(dǎo)致我國資本市場無法健康有序發(fā)展。因此，國家應(yīng)通過出臺法律法規(guī)及加強監(jiān)管，從宏觀層面加強對小股東利益的保護。同時，上市公司應(yīng)嚴格按照國家法律法規(guī)規(guī)定，切實落實保護小股東相關(guān)制度，維護我國資本市場健康發(fā)展。