熊錦秋

職工董事選舉出來(lái)之后，除非違反法律規(guī)章，否則上市公司不宜隨意罷免董事職務(wù)，要防止上市公司以解除職工勞動(dòng)合同等手段，任意操縱職工董事的罷免。

截至2016年5月22日，*ST新梅第六屆董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)任期已屆滿，但公司直到7月11日也未啟動(dòng)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)換屆選舉程序，同時(shí)未披露后續(xù)換屆安排。倒是在6月3日，*ST新梅披露了關(guān)于董事辭職及補(bǔ)選職工董事的公告，稱公司董事曾志鋒和羅煒嵐因個(gè)人原因辭去公司董事職務(wù)，公司于6月1日召開(kāi)了職工代表大會(huì)，會(huì)議選舉魏峰、全歷、陳惠平為公司第六屆董事會(huì)職工董事。6月13日，*ST新梅收到上交所問(wèn)詢函，要求公司對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期屆滿仍未換屆等事項(xiàng)給予說(shuō)明及補(bǔ)充披露，同時(shí)關(guān)注公司選舉職工董事的事項(xiàng)。

對(duì)于職工董事，*ST新梅《公司章程》規(guī)定，“董事可以由經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員兼任，但兼任經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員職務(wù)的董事以及由職工代表?yè)?dān)任的董事，總計(jì)不得超過(guò)公司董事總數(shù)的二分之一”；這段話其實(shí)“復(fù)制”了《上市公司章程指引》第九十六條第三款的內(nèi)容，應(yīng)該沒(méi)有什么錯(cuò)。不過(guò)，《指引》第九十六條還有一段注釋：“……公司章程應(yīng)明確公司董事會(huì)中是否可以由職工代表?yè)?dān)任董事，以及職工代表?yè)?dān)任董事的名額”。上交所質(zhì)詢*ST新梅公司章程是否符合“注釋”規(guī)定，質(zhì)疑公司董事會(huì)自行決定職工董事的具體名額是否符合規(guī)定，同時(shí)要求公司說(shuō)明職工代表大會(huì)的召開(kāi)程序、總經(jīng)理魏峰當(dāng)選公司職工董事相關(guān)事項(xiàng)是否合規(guī)。

就筆者對(duì)上交所問(wèn)詢函的理解，公司是否設(shè)立職工董事以及設(shè)置幾名，公司章程應(yīng)對(duì)此明確，但*ST新梅的《公司章程》似乎沒(méi)有這方面的內(nèi)容，既然沒(méi)有規(guī)定，董事會(huì)自行決定設(shè)置職工董事，盡管職工董事人數(shù)符合法律規(guī)章所規(guī)定的上限，但卻不符合法律流程規(guī)定。

事實(shí)上，股份公司發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的需經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；而股份公司若要修改公司章程，更需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。也就是說(shuō)，股東大會(huì)決定《公司章程》內(nèi)容，《公司章程》再?zèng)Q定是否設(shè)立職工董事，股東大會(huì)是決策是否設(shè)置職工董事的最終權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)無(wú)權(quán)自行決定是否設(shè)置董事，或者設(shè)置幾名。

目前上市公司設(shè)置職工董事，可以遵循的主要是《公司法》第108條“董事會(huì)成員中可以有公司職工代表；董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生”。除此之外，對(duì)職工董事制度的規(guī)定比較空白，這是上市公司設(shè)置職工董事還不規(guī)范的主要原因。因此，建議盡快對(duì)A股市場(chǎng)職工董事制度建章立制。

首先要明確職工董事的資格。董事會(huì)中引進(jìn)職工代表，可在企業(yè)管理決策階段就將職工權(quán)益維護(hù)工作融入進(jìn)來(lái)，有利于保障職工利益。因此，職工董事最好來(lái)源于底層一線職工，如此才有代表性，才能真正反映底層職工的利益訴求。例如，*ST新梅公司選舉魏峰（總經(jīng)理）擔(dān)任職工董事，就可能缺乏職工代表性；總經(jīng)理需對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)、董事會(huì)需對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，總經(jīng)理主要維護(hù)的是股東利益、而非職工利益。從這一點(diǎn)看來(lái)，*ST新梅設(shè)置職工董事或許更多出于反收購(gòu)目的。

其次，要明確職工董事遴選任免程序。職工董事不應(yīng)由董事會(huì)或高管提名，而應(yīng)由底層職工以及中層干部來(lái)聯(lián)名推舉，達(dá)到一定推舉票數(shù)方可成為候選人，對(duì)候選人再采取差額選舉的方式產(chǎn)生職工董事。對(duì)選舉職工董事的職工代表大會(huì)、職工大會(huì)，也需明確大會(huì)召開(kāi)程序和表決程序。

其三，要明確職工董事權(quán)益保護(hù)制度。職工董事的身份首先是與企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同的職工，職工董事要維護(hù)職工利益，由此就可能得罪其他股東董事，如果說(shuō)因?yàn)樵诙聲?huì)上仗義執(zhí)言而被解雇，這樣職工董事人微言輕、根本不敢發(fā)表不同意見(jiàn)，只會(huì)人云亦云，甚至連花瓶獨(dú)立董事都不如。為此，職工董事選舉出來(lái)之后，除非違反法律規(guī)章，否則上市公司不宜隨意罷免董事職務(wù)，要防止上市公司以解除職工勞動(dòng)合同等手段，任意操縱職工董事的罷免。要建立專門(mén)的職工董事維權(quán)機(jī)構(gòu)，一旦其利益遭到不法侵害，可即時(shí)求助維權(quán)機(jī)構(gòu)。另外，公司工會(huì)組織可適時(shí)伸出援手，一般來(lái)說(shuō)，工會(huì)主席應(yīng)自然成為職工董事。

此外，要明確職工董事考評(píng)和追責(zé)機(jī)制。職工董事肩負(fù)全體職工的期望進(jìn)入董事會(huì)，就應(yīng)該在其位、謀其政，切實(shí)履行職責(zé)。職工董事履行職責(zé)時(shí)干了哪些事，取得了哪些成效，每年都應(yīng)向職代會(huì)述職，由職代會(huì)進(jìn)行評(píng)價(jià)。職代會(huì)或者職工如果認(rèn)為其嚴(yán)重失職，可以提出追責(zé)議案或臨時(shí)更換動(dòng)議，重新選舉產(chǎn)生新的職工董事，直接補(bǔ)充進(jìn)入董事會(huì)。