體育自治與國家法治的互動(dòng)
——兼評Pechstein案和FIFA受賄案對體育自治的影響

向會英

(上海政法學(xué)院 體育法學(xué)研究中心,上海 201701)

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體育自治與國家法治的互動(dòng)
——兼評Pechstein案和FIFA受賄案對體育自治的影響

向會英

(上海政法學(xué)院 體育法學(xué)研究中心,上海 201701)

摘要采用邏輯分析、案例分析等方法,對體育自治與國家法治的互動(dòng)進(jìn)行探討。提出：體育自治在法律框架內(nèi)進(jìn)行,但也在一定程度上排斥國家法治,它們之間的互動(dòng)主要表現(xiàn)為沖突與協(xié)作。通過評析Pechstein案和FIFA受賄案對體育自治的影響,進(jìn)一步指出互動(dòng)是體育自治與國家法治發(fā)展中的常態(tài),也是促進(jìn)體育自治、國家法治不斷發(fā)展完善和實(shí)現(xiàn)體育善治的推動(dòng)力。

關(guān)鍵詞體育自治; 國家法治; 互動(dòng); Pechstein 案; FIFA受賄案

Author’s addressResearch Center for Sports Law,Shanghai University of Political Science and Law,Shanghai 201701,China

多數(shù)人認(rèn)識到體育法的存在是源于體育自治與公權(quán)力之間產(chǎn)生的沖突。1995年的“博斯曼案”使體育的特殊性得到了歐洲法院的承認(rèn),也讓多數(shù)人認(rèn)識了體育法。在此之前,許多法律工作從業(yè)者甚至都不知體育法的存在；因此,在一定程度上,體育自治與公權(quán)力的沖突讓人們進(jìn)一步關(guān)注和認(rèn)識了體育法,也促進(jìn)了體育法的發(fā)展。針對不斷涌現(xiàn)的有關(guān)歐共體法在體育領(lǐng)域適用問題,歐洲法院曾發(fā)表了著名的觀點(diǎn):“根據(jù)體育運(yùn)動(dòng)特別是足球在共同體內(nèi)的重要社會意義,通過保持一定程度的平等和結(jié)果的不確定性,從而達(dá)到在俱樂部間維持均衡的目標(biāo)……必須被承認(rèn)為合法?！盵1]體育的特殊性得到了公權(quán)力的承認(rèn)。最近,德國慕尼黑高等法院的Pechstein案以及國際足聯(lián)(FIFA)的受賄案件,又將體育自治與國家公權(quán)力干預(yù)的問題推到了風(fēng)口浪尖。那么,體育自治與國家公權(quán)力之間究竟存在什么樣的關(guān)系呢？國家公權(quán)力對體育的干預(yù)是否會影響體育自治呢？本文擬從國際、國內(nèi)層面對它們之間的關(guān)系進(jìn)行分析,并對最近發(fā)生的Pechstein案和FIFA受賄案對體育自治的影響進(jìn)行評述。

1體育自治與國家法治的沖突

1.1體育自治排斥國家司法介入

1.1.1體育組織規(guī)章的排他性條款自治組織擁有解決內(nèi)部法律關(guān)系糾紛的排他性權(quán)力,即內(nèi)部自治法律關(guān)系爭議一般由自治組織系統(tǒng)內(nèi)部解決而不訴諸國家司法機(jī)關(guān)[1]。從體育組織機(jī)構(gòu)的章程看,許多體育組織章程均包含排除司法介入的條款。例如《國際足聯(lián)章程》規(guī)定,協(xié)會應(yīng)確保規(guī)定在協(xié)會內(nèi)得到實(shí)施,如有必要對其成員施加義務(wù)。協(xié)會將對任何不遵守義務(wù)的當(dāng)事人實(shí)施制裁,并且確保任何反對這些制裁的上訴均提交仲裁,而不是國家法庭?！秺W林匹克憲章》第61條規(guī)定:“在奧林匹克運(yùn)動(dòng)會舉辦時(shí)發(fā)生的或者與奧林匹克運(yùn)動(dòng)會有關(guān)的任何爭議,必須按照《CAS仲裁條例》提交CAS仲裁?！盵2]中國《足協(xié)章程》第61條規(guī)定:“本會會員協(xié)會、注冊俱樂部必須保證遵守《國際足聯(lián)章程》《亞足聯(lián)章程》的規(guī)定,不將自己與國際足聯(lián)、亞足聯(lián)及其會員協(xié)會和俱樂部的任何爭議提交法院,而同意將爭議提交各方認(rèn)可的仲裁委員會,并接受仲裁委員會的裁決?！边@些體育組織的規(guī)章的排他性條款直接排斥國家司法的介入,并且達(dá)成一種共識。

1.1.2體育組織擁有自己的“類司法體系”體育組織逐漸形成了自己的“類司法體系”。從體育組織的糾紛解決體系看,成立于1984年的國際體育仲裁院(Court of Arbitration for Sport,簡稱CAS),已成為“體育最高法庭”。它就是為奧林匹克運(yùn)動(dòng)和國際體育爭端提供專業(yè)、國際性的一致性解決途徑,在一定程度上就是為避免國家法庭由于不熟悉國際體育組織和規(guī)則而產(chǎn)生的不一致問題[3]。

體育組織為了成為一個(gè)有序的團(tuán)體和增強(qiáng)凝聚力,在其章程和類似的紀(jì)律性文件中設(shè)立了相應(yīng)的行為規(guī)范,對違規(guī)行為進(jìn)行懲罰,并由此對不服決定設(shè)計(jì)了救濟(jì)程序機(jī)制。各體育協(xié)會根據(jù)章程的管轄條款行使對內(nèi)部糾紛的管轄,該管轄權(quán)是一個(gè)開放性要約,通常不需要當(dāng)事人簽署[4]。多數(shù)國際體育單項(xiàng)聯(lián)合會設(shè)定了多級糾紛處理機(jī)制。如FIFA的“司法機(jī)構(gòu)”就是由紀(jì)律委員會、道德委員會和上訴委員會組成的兩級處理機(jī)制。具有相關(guān)法律資格的紀(jì)律委員會主席,負(fù)責(zé)實(shí)施FIFA規(guī)則,也可以對國家協(xié)會、俱樂部、體育官員、教練員、運(yùn)動(dòng)員及成員的違紀(jì)或違反體育精神的行為進(jìn)行處罰;上訴委員會主席的職責(zé)就是審理對紀(jì)律委員會提起上訴的案件。此外,FIFA還為各國足球協(xié)會制定了專門的《國家體育糾紛解決標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》,以加強(qiáng)協(xié)會成員的“司法權(quán)”和減輕自身糾紛解決的負(fù)擔(dān)[5]。

隨著ADR糾紛解決機(jī)制在體育糾紛解決中獲得廣泛認(rèn)可,各國也紛紛建立了國家層面的體育糾紛解決ADR機(jī)制,排斥國家司法直接干預(yù)體育糾紛,并接受CAS管轄。如加拿大體育糾紛解決中心(SDRCC)、美國仲裁協(xié)會(AAA)體育仲裁小組、英國體育糾紛解決委員會(SDRP)、法國體育仲裁院(SDRCC)等。此外,各國內(nèi)單項(xiàng)協(xié)會也成立了自己的糾紛解決機(jī)構(gòu),如中國足協(xié)的仲裁委員會。在一定程度上,體育大家庭內(nèi)已逐漸形成由國內(nèi)單項(xiàng)協(xié)會仲裁機(jī)構(gòu)、國家層面糾紛解決機(jī)構(gòu)、國際單項(xiàng)聯(lián)合會糾紛解決機(jī)構(gòu)和國際體育仲裁院組成的,具有層級的體育組織“類司法體系”。體育組織通過這一“類司法體系”的不斷運(yùn)作,逐漸強(qiáng)化“體育王國”的自治。

1.2體育自治法與國家法律對一些體育行為的調(diào)整存在差異體育自治法基于契約和組織而產(chǎn)生的規(guī)范力量,其效力來源于成員的承認(rèn)。體育自治法屬于選擇性規(guī)范,體育協(xié)會或社團(tuán)章程只適用于自愿接受章程管轄的人員,一旦成員退出協(xié)會或社團(tuán),章程就對他們不適用了。對協(xié)會或社團(tuán)成員,體育自治法對其有特定的規(guī)范,甚至對于一些體育行為的規(guī)范與國家法律存在差異。例如,體育運(yùn)動(dòng)中的傷害不可避免,但有的上升為暴力行為,若不是發(fā)生在賽場上一定會受到刑法的規(guī)制。如1997年6月28日泰森與霍利菲爾德“世紀(jì)之戰(zhàn)”拳王爭霸賽中,泰森咬掉了對手的一部分耳朵,造成對手鮮血涌出,比賽中斷。最后,泰森沒有受到刑法制裁,而是由內(nèi)華達(dá)州體育運(yùn)動(dòng)委員會對泰森進(jìn)行了處罰(吊銷拳擊執(zhí)照和罰款300萬美元)。

此外,體育自治法尤其是超國家層面的全球體育法,在面對不同法系、不同國家法律時(shí)難免發(fā)生沖突。按照體育自治法,違反興奮劑屬于體育紀(jì)律問題,而按照有些國家的法律服用興奮劑要受到刑法制裁。如在都靈奧運(yùn)會開幕式前夕,國際奧委會與意大利政府就因此產(chǎn)生了沖突。根據(jù)《世界反興奮劑條例》,使用興奮劑者將被實(shí)施2年的禁賽處罰,而根據(jù)意大利《反興奮劑法》使用興奮劑的行為將受到刑事制裁(包括3年的監(jiān)禁)[6]。最終,根據(jù)《奧林匹克憲章》及奧運(yùn)會舉辦城市簽署的協(xié)議,在奧運(yùn)會期間,與奧運(yùn)會相關(guān)活動(dòng)應(yīng)遵守奧林匹克規(guī)則而暫時(shí)“懸置”國家法律。

1.3國家法律在體育活動(dòng)中適用具有一定的特殊性

體育的特殊性往往需要相關(guān)法律對體育的介入持謹(jǐn)慎的態(tài)度,國家法在體育活動(dòng)中適用形成了一定的特殊性。作為體育市場活動(dòng)的職業(yè)體育,具有一定的天然壟斷性,但是作為經(jīng)濟(jì)憲法的反壟斷法,對其調(diào)整卻表現(xiàn)出一定程度的豁免或合理分析。如美國是最先出臺反壟斷法的國家,也是反壟斷實(shí)踐豐富的國家,其反壟斷法豁免制度亦有近百年的歷史,既有法定豁免,也形成了判例豁免原則。有涉及體育勞工的《克萊頓法》《諾里斯-拉瓜迪亞法》《勞工關(guān)系法》,還有關(guān)于體育轉(zhuǎn)播權(quán)的《體育運(yùn)動(dòng)廣播法》。這些反壟斷法豁免制度及實(shí)踐都對美國的職業(yè)體育的發(fā)展產(chǎn)生了巨大影響[7],也體現(xiàn)了國家法律在體育中適用的特殊性。

在歐洲,之前任何商業(yè)性的體育活動(dòng)均屬于歐盟競爭法與反壟斷法的管轄范圍,不存在所謂的“部分特殊豁免”；但是,體育的發(fā)展讓國家公權(quán)力不得不重新對體育自治進(jìn)行考量。2007年10月19日,歐洲非正式首腦會議通過了《里斯本條約》,其中第165條規(guī)定:“……歐盟應(yīng)致力于提升歐洲體育議題,基于志愿活動(dòng)為基礎(chǔ)的結(jié)構(gòu)和體育的社會和教育功能,考慮體育的特殊性?！盵8]體育的特殊性得到了歐盟官方法律的認(rèn)可。

在司法實(shí)踐中,體育的特殊性促使形成新的法律原則理念和法理。如體育活動(dòng)往往具有較高的受傷害風(fēng)險(xiǎn),這種高風(fēng)險(xiǎn)逐漸通過司法實(shí)踐形成了“甘冒風(fēng)險(xiǎn)”原則理念和法理。1992年的奈特訴朱厄特案的裁決告訴人們，不要把所有在體育活動(dòng)中受到的傷害都起訴到法院,體育固有風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)被考慮在體育傷害侵權(quán)事件中[9]。受1981年考尼案的影響,針對體育比賽的暴力傷害行為,英國法院確立了追究行為人刑事責(zé)任的“參賽即為同意”原則[10]。

1.4國家法庭對體育自治的質(zhì)疑在體育活動(dòng)的相關(guān)司法實(shí)踐中,國家法庭對體育自治的質(zhì)疑從未間斷。德國司法機(jī)關(guān)對體育協(xié)會的態(tài)度就是一個(gè)典型。盡管德國大多數(shù)體育協(xié)會規(guī)定經(jīng)過終局裁決后,不得向其他糾紛解決機(jī)構(gòu)重開訟事,有的甚至明確規(guī)定不得向法院提起訴訟；但是德國法院認(rèn)為，協(xié)會內(nèi)部裁決難以達(dá)到中立的標(biāo)準(zhǔn),對此明確指出:“體育協(xié)會章程條款不能排斥法院的司法管轄權(quán),禁止當(dāng)事人向法院起訴的條款是無效的?！盵4]

除了1995年的“博斯曼案”,還有不少上訴到國家法院的相關(guān)體育糾紛案例對體育自治提出了挑戰(zhàn)。2008年7月,英國短跑名將錢伯斯向倫敦高等法院提起訴訟,以不合理限制貿(mào)易為理由質(zhì)疑英國奧委會(BOA)章程的合法性。他因服用類固醇被禁賽2年,期滿后,英國奧委會根據(jù)其章程第73條排斥他參加2008年北京奧運(yùn)會,因此,他因服用興奮劑被終身禁賽。最終,倫敦高等法院以錢伯斯延誤了申請等其他理由駁回了上訴,確認(rèn)了他不能代表英國參加奧運(yùn)會。同時(shí),麥凱法官也表示了對BOA的質(zhì)疑:“我不得不考慮BOA頒布法律說一名運(yùn)動(dòng)員被證明使用興奮劑欺騙的相稱性……是代表他的國家的不正確或不合適人選。”[11]

瑞士聯(lián)邦法庭作為CAS的上訴機(jī)構(gòu),對體育自治起到了監(jiān)督作用。2012年3月27日，瑞士聯(lián)邦法庭以“違反瑞士公共政策”為由,駁回了2011年6月29日由CAS對球員弗朗塞里諾·馬圖扎倫反對國際足聯(lián)決定的裁決。在此案中,CAS駁回了上訴人的請求,并確認(rèn)了FIFA DRC的決定。瑞士聯(lián)邦法庭指出:①FIFA的制裁體系是為了保護(hù)其成員的利益,然而在球員因違約賠償時(shí),對球員經(jīng)濟(jì)自由的保護(hù)不足;②FIFA的制裁在事實(shí)上不符合預(yù)期目的,如果球員被排斥出比賽,會導(dǎo)致他因喪失賺錢能力而無法支付裁決損失;③執(zhí)行裁決的目標(biāo)與有效性不平衡,過渡限制從事足球相關(guān)活動(dòng)[12]。截至2015年6月,因不服CAS裁決上訴到瑞士聯(lián)邦法院的130起案件中,有10起案件得到瑞士聯(lián)邦法院的支持。

2體育自治與國家法治的協(xié)作

2.1國家法為體育自治提供了依據(jù)和保障

2.1.1體育自治的國家憲法依據(jù)在國家層面,一些國家憲法為體育自治提供了依據(jù)。1919年的德國《魏瑪憲法》第124條規(guī)定了德國人民有:“有組織社團(tuán)及法團(tuán)之權(quán),且此項(xiàng)權(quán)利不得以預(yù)防的方法限制之?！薄兜乱庵韭?lián)邦共和國基本法》第9條規(guī)定:“所有德國人都有結(jié)成社團(tuán)和團(tuán)體的權(quán)利。”《意大利共和國憲法》第18條規(guī)定,所有公民均有不經(jīng)許可而自由結(jié)合之權(quán)利[13]?！段靼嘌缿椃ā返?6條規(guī)定:“西班牙人民依合法宗旨并根據(jù)法律規(guī)定,自由地集會結(jié)社?！卑臀鞯摹堵?lián)邦憲法》規(guī)定:“體育協(xié)會及體育實(shí)體的組織和運(yùn)作是自治的,并受憲法保障,不允許政府對體育進(jìn)行干涉。”[14]《中華人民共和國憲法》也明確規(guī)定了公民的自由結(jié)社權(quán)。這些憲法中的社團(tuán)權(quán)及結(jié)社權(quán)是體育自治合法性的根本依據(jù)。

2.1.2體育自治的民商事法律依據(jù)各國民商事法律對行業(yè)自治法的效力不同的規(guī)定,為體育行業(yè)自治提供了法律依據(jù)。例如《德國民法施行法》規(guī)定:“《民法》及本施行法所稱法律指所有的法律規(guī)范,依照通說及實(shí)務(wù),其形成途徑包括法律、行政法規(guī)、自治法規(guī)等制定法以及習(xí)慣法和法官對法的續(xù)造?！盵15]因此,德國的行業(yè)自治規(guī)章作為行政法的淵源之一,直接具有法定的強(qiáng)制性。體育自治原則被載入《德國基本法》第9條,其中明確規(guī)定國家司法應(yīng)尊重體育領(lǐng)域內(nèi)的自治權(quán)利?！兑獯罄穹ǖ洹芬?guī)定:“民法的法源包括法律、條例、行業(yè)規(guī)則和慣例,行業(yè)規(guī)則是指行業(yè)條例、集體經(jīng)濟(jì)協(xié)定、集體勞動(dòng)契約和勞動(dòng)法院作出的有關(guān)集體爭議的判決,但不得與法律強(qiáng)制性規(guī)范和條例相抵觸。在法律和條例的調(diào)整范圍內(nèi),慣例在法律和條例引援的情況下發(fā)生效力,且行業(yè)規(guī)則的效力優(yōu)先于慣例?！盵16]《日本民法典》規(guī)定,有與法令中無關(guān)公共秩序相異的習(xí)慣,如果可以認(rèn)定為行為當(dāng)事人有依該習(xí)慣的意思時(shí),則從其習(xí)慣。不違反公共秩序及善良風(fēng)俗的習(xí)慣,限于依法令被認(rèn)許者或有關(guān)法令無規(guī)定的事項(xiàng)者,與法律有同一效力[17]?！度鹗棵穹ǖ洹芬?guī)定:“任何法律在文字解釋上,法律有相應(yīng)規(guī)定適用的法律;法律無相應(yīng)規(guī)定時(shí)法官應(yīng)依據(jù)慣例;無慣例時(shí),依據(jù)自己作為立法人所提出的規(guī)則裁判。在此情況下,法官應(yīng)依據(jù)經(jīng)過實(shí)踐確定的學(xué)理和慣例?！盵18]我國《體育法》在第48條規(guī)定:“在競技體育中從事弄虛作假等違反紀(jì)律和體育規(guī)則的行為,由體育社會團(tuán)體按照章程規(guī)定給予處罰”;在第49條規(guī)定:“在體育運(yùn)動(dòng)中使用禁用的藥物和方法的,由體育社會團(tuán)體按照章程規(guī)定給予處罰?！?/p>

此外,也有一些國家并不承認(rèn)體育行業(yè)自治規(guī)章具有直接的法律效力。如法國的行業(yè)規(guī)章是受到不同程度的政府監(jiān)督的,有的需要得到政府批準(zhǔn)才能生效,有的只要呈報(bào)有關(guān)政府部門備案,沒有遭到反對就生效[19]。美國的行業(yè)自治規(guī)章僅具有指導(dǎo)意義,須得到官方的認(rèn)可才具有法律效力。

2.1.3國際公權(quán)力對體育自治的承認(rèn)在國際層面,聯(lián)合國是當(dāng)今世界上最大的政府間國際組織,也是唯一在全球事務(wù)中享有權(quán)威的全球性政府組織。1945年《聯(lián)合國憲章》第71條規(guī)定:“經(jīng)社理事會應(yīng)與非政府組織就其職權(quán)范圍的事項(xiàng)與之咨商?！边@不僅意味著非政府組織參與聯(lián)合國事務(wù),具有國際法上的依據(jù),而且意味著在一定程度上對非政府組織參與國際事務(wù)權(quán)利的保護(hù),這為作為非政府組織的國際奧委會的法律地位提供保護(hù),也為國際體育自治提供了一定的法律依據(jù)。在2014年紐約舉辦的第69屆聯(lián)合國一般會議上通過了一項(xiàng)決議,該決議指出:“大會支持體育的獨(dú)立性與自治以及國際奧委會的領(lǐng)導(dǎo)奧林匹克運(yùn)動(dòng)的使命?！眹H奧委會主席托馬斯·巴赫指出:“體育是人類唯一真正實(shí)現(xiàn)全球普適法(universal law)的領(lǐng)域,而在全世界范圍內(nèi)適用這一普適法,體育不得不承擔(dān)的自治責(zé)任,政治必須尊重這種體育的自治?！盵20]

此外,體育的特殊性還在一些國際性政府組織的規(guī)范性文件中得到承認(rèn)。如2007年在布魯塞爾通過的《歐盟委員會體育白皮書》就承認(rèn)了體育的特殊性。該白皮書認(rèn)為,歐洲體育的特殊性主要包括2個(gè)方面:①體育活動(dòng)和體育規(guī)則的特殊性。例如,男女分開比賽,參賽人數(shù)的限制,確保比賽結(jié)果的不確定性和保持各參賽俱樂部之間的實(shí)力均衡等。②組織結(jié)構(gòu)的特殊性。包括尊重體育自治和體育機(jī)構(gòu)的多樣性,從基層體育到精英體育的金字塔式競賽結(jié)構(gòu),不同層次不同運(yùn)作者間的組織團(tuán)結(jié)機(jī)制,以國家為基礎(chǔ)建立體育機(jī)構(gòu),每個(gè)項(xiàng)目只有一個(gè)體育聯(lián)合會的原則[21]。

2.2國家司法對體育自治的支持國家司法介入體育糾紛是謹(jǐn)慎的。如美國法院是尊重體育行業(yè)協(xié)會和仲裁機(jī)構(gòu)裁決的,對其司法審查持慎重態(tài)度,在處理體育案件時(shí)遵循“司法救濟(jì)以用盡體育行業(yè)內(nèi)部救濟(jì)措施”的原則及“當(dāng)事人自愿放棄司法救濟(jì)”,極少出現(xiàn)推翻體育行業(yè)裁決的情況。日本在2003年4月設(shè)立了體育仲裁機(jī)構(gòu)(JSAA)[22],主要受理體育內(nèi)部的紀(jì)律處罰糾紛案件,日本法院不直接受理體育糾紛,除非糾紛直接關(guān)系到當(dāng)事人的民事權(quán)利。

國家司法對體育自治的支持在一些案例中也得到很好的體現(xiàn)。早在1977年,比利時(shí)法院在一個(gè)裁決中指出:“國際奧委會具有創(chuàng)造國際習(xí)慣法的權(quán)力,因?yàn)閲H體育規(guī)則的效力超越彼此沖突的各國國內(nèi)特定的政策和法律規(guī)則?！盵23]在1984年的Martin案中,美國聯(lián)邦上訴法院第九巡回審判庭做出了有利于國際奧委會的判決,指出:“國際奧委會有權(quán)力制定和補(bǔ)充《奧林匹克憲章》的規(guī)則,在運(yùn)用國家立法改變奧運(yùn)會設(shè)項(xiàng)方面,法院必須謹(jǐn)慎小心。奧運(yùn)會的組織和運(yùn)作是依據(jù)《奧林匹克憲章》這個(gè)國際性的協(xié)議,這是全世界奧運(yùn)會參與者都必須遵守的一個(gè)約定?！盵24]1992年,甘德爾不服CAS裁決上訴至瑞士聯(lián)邦法院,瑞士聯(lián)邦法院駁回了上訴,并宣布CAS是“真正的、獨(dú)立的仲裁機(jī)構(gòu)”。在2003年的A.and B.v.IOC and FIS (Lazutina)案中,瑞士聯(lián)邦法院在判決中公開宣布CAS是公正和獨(dú)立的機(jī)構(gòu),指出:“CAS即將慶祝它的20歲生日,它已逐漸在體育王國建立了信任,被廣泛承認(rèn),成為體育組織的重要支柱之一?！?/p>

2.3體育自治是國家法治的基礎(chǔ)和有效補(bǔ)充體育秩序需要國家法治與體育自治共同發(fā)展和維護(hù),體育自治在實(shí)現(xiàn)體育社會秩序健康有序發(fā)展中發(fā)揮了重要作用,是國家法治的基礎(chǔ)和有效補(bǔ)充。①體育自治法彌補(bǔ)了國家法的不足,豐富了國家法的內(nèi)容。因?yàn)橹刃虻男纬删褪墙⒃趯?shí)際有效的規(guī)則基礎(chǔ)之上。體育自治法為國家立法不斷完善和創(chuàng)新發(fā)展提供了源泉,國家立法不斷吸收體育自治法的內(nèi)容,如前文所述形成的特殊法律原則,甚至直接采納體育自治法的規(guī)定。如我國《體育法》在第34條規(guī)定“體育競賽實(shí)行公平競爭原則”。②體育自治法是基于體育行業(yè)基礎(chǔ)和成員的認(rèn)同,較之國家法具有的國家性、普遍性和強(qiáng)制性特點(diǎn),體育自治法具有自治性、專業(yè)性和契約性特點(diǎn)。隨著社會的發(fā)展,體育事務(wù)分化日趨復(fù)雜,體育的行業(yè)性不斷強(qiáng)化,體育自治法在調(diào)整體育事務(wù)及活動(dòng)中更能貼近實(shí)際和反映體育的特點(diǎn)及利益,從而更有利于實(shí)際的體育秩序的調(diào)整。③國家法治成本高昂,而體育自治簡便易行,能大大減少高額成本和負(fù)擔(dān)。從人類法制歷史看,行業(yè)習(xí)慣歷來都是各國制定法的重要淵源。正如伯爾曼所說的:“所有的法律最終都依賴于行業(yè)習(xí)慣和慣例。”[25]

2.4體育自治與國家法治的協(xié)作在體育事務(wù)中有很好的體現(xiàn)

2.4.1反興奮劑方面世界反興奮劑體系就是體育自治與國家法治相互協(xié)作的一個(gè)典型例子[26]。世界反興奮劑機(jī)構(gòu)是非政府組織,《世界反興奮劑條例》屬于私法法律體系,這個(gè)以私法主導(dǎo)的法律體系包含了明顯的公法元素,包括聯(lián)合國教科文組織公約和其他國際性文件及國內(nèi)的反興奮劑立法、專門的國家反興奮劑條例或法案?；凇妒澜绶磁d奮劑條例》的國際、國內(nèi)的私法規(guī)則已迅速獲得聯(lián)合國教科文組織公約和許多國家政府法律上的承認(rèn)。2005年10月19日聯(lián)合國教科文組織通過了《反對在體育運(yùn)動(dòng)中使用興奮劑國家公約》(以下簡稱《公約》),截至2009年12月7日,《公約》已有130個(gè)締約國?！豆s》的目的是促進(jìn)締約各國在國內(nèi)和國際層面的“反對在體育運(yùn)動(dòng)中使用興奮劑的斗爭”,并責(zé)成簽署“采取適當(dāng)措施”,其中包括立法、法規(guī)、政策或行政措施。《公約》意味著若要正確、有效地進(jìn)行反興奮劑斗爭,法律和監(jiān)管工作是必要的。國際奧委會在奧林匹克運(yùn)動(dòng)中具有“至高無上的權(quán)威”,《公約》就是在國際奧委會領(lǐng)導(dǎo)下,通過巨大的努力實(shí)現(xiàn)的,其宗旨為:在教科文組織體育運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域的戰(zhàn)略框架和活動(dòng)計(jì)劃框架內(nèi),促進(jìn)預(yù)防并反對在體育運(yùn)動(dòng)中使用興奮劑,最終消除這一現(xiàn)象。

2.4.2作為人權(quán)的體育權(quán)發(fā)展參與體育活動(dòng)是一項(xiàng)人權(quán),人權(quán)在體育中的發(fā)展通過體育組織和政府公權(quán)力的共同作用得到加強(qiáng)。1948年12月10日聯(lián)合國大會通過并頒布了《世界人權(quán)宣言》,其中第27條規(guī)定:“人人享有自由參加文化生活……。”1966年12月16日聯(lián)合國大會通過的《經(jīng)濟(jì)、社會、文化權(quán)利國際公約》第12條規(guī)定:“本公約締約各國承認(rèn)人人有享有能達(dá)到的最高的體質(zhì)和心理健康的標(biāo)準(zhǔn)?！斌w育活動(dòng)作為文化生活的重要組成部分,參與體育活動(dòng)成為人的文化權(quán)利的一部分。1978年聯(lián)合國教科文組織通過的《體育運(yùn)動(dòng)國家憲章》第1條規(guī)定:“從事體育訓(xùn)練和體育運(yùn)動(dòng)是一項(xiàng)基本人權(quán)?！?975年歐洲理事會通過的《歐洲體育運(yùn)動(dòng)全員憲章》和1992年修訂的《新歐洲體育運(yùn)動(dòng)憲章》中明確規(guī)定:“每個(gè)人都有從事體育運(yùn)動(dòng)的權(quán)利”，其中還有保護(hù)公民體育權(quán)利的專門條款。2007年版的《奧林匹克憲章》規(guī)定:“參與體育運(yùn)動(dòng)是一項(xiàng)人權(quán),人人都享有參與體育活動(dòng)的權(quán)利而不受任何歧視……”，2015年版《世界反興奮劑條例》也強(qiáng)調(diào)了人權(quán)的問題。我國2009年出臺的《全民健身?xiàng)l例》,第1次以國家立法形式明確規(guī)定了公民有參加全民健身的權(quán)利。

2.4.3CAS權(quán)威性的發(fā)展CAS管轄權(quán)和強(qiáng)制力的發(fā)展得到了各體育組織與公權(quán)力的共同支持。CAS經(jīng)過多年的發(fā)展,逐漸得到了各國家奧委會、國際奧委會、國際體育聯(lián)合會、反興奮劑組織等體育組織的支持。在管轄權(quán)方面,《奧林匹克憲章》第74條明確規(guī)定:“任何產(chǎn)生或關(guān)聯(lián)于奧運(yùn)會的爭議只能交給CAS按照《CAS仲裁條例》進(jìn)行仲裁?！痹谙つ釆W運(yùn)會期間的Baumann訴國際田徑聯(lián)合會(IAAF)案中,CAS仲裁庭指出:“IAAF作為奧林匹克運(yùn)動(dòng)的一個(gè)組成部分,應(yīng)根據(jù)《奧林匹克憲章》第74條的規(guī)定,就與奧運(yùn)會相關(guān)的爭議接受CAS管轄?！盵27]CAS奧運(yùn)會特設(shè)仲裁庭明確表示:“本庭一致認(rèn)為,根據(jù)《奧林匹克章程》第74條的規(guī)定,由各國際單項(xiàng)聯(lián)合會隸屬于奧運(yùn)會整體框架,本庭擁有對他們的管轄權(quán)?！睋Q言之,作為國際運(yùn)動(dòng)協(xié)會參與奧運(yùn)會的必然結(jié)果,該協(xié)會必須接受奧運(yùn)會章程規(guī)定的CAS仲裁條款?！秺W林匹克章程》第29條進(jìn)一步證實(shí)了這一立場,該條款規(guī)定:“協(xié)會的地位、活動(dòng)與實(shí)踐必須遵守奧運(yùn)會憲章?！盵4]各國際體育協(xié)會章程中也有CAS的管轄權(quán)規(guī)定。如國際摔跤協(xié)會(FILA)章程的第28條第3款規(guī)定:“FILA與其成員之間,或其2個(gè)成員之間發(fā)生爭議應(yīng)提交CAS仲裁,不管相關(guān)國家在管轄權(quán)問題上如何規(guī)定;CAS作為最后一級上訴機(jī)構(gòu)將管轄并裁決提交給它的所有上訴;上訴人必須遵守CAS章程、規(guī)章及其裁決?！眹H足聯(lián)(FIFA)章程的第64條第3款規(guī)定:上訴委員會宣布的決定為不可撤銷的,并對所有當(dāng)事人都有約束力,這一規(guī)定要求向CAS提起訴訟須經(jīng)過上訴委員會[28]。通過此類的仲裁條款,各國際單項(xiàng)聯(lián)合會的程序機(jī)制成為CAS的前置程序,CAS成為各國際單項(xiàng)聯(lián)合會之上的終端救濟(jì)機(jī)制[4]。

CAS還得到瑞士聯(lián)邦法院等國家法院以及聯(lián)合國的大力支持,如1998年的甘德爾案件,2003年A.and B.v.IOC and FIS (Lazutina)案件,瑞士聯(lián)邦法院都公開宣布CAS是公正和獨(dú)立的機(jī)構(gòu)。CAS還與一些公權(quán)力機(jī)構(gòu)建立了很好的聯(lián)系,例如CAS通過興奮劑案件的裁決塑造了《世界反興奮劑條例》,而這又反過來形成了聯(lián)合國教科文組織的《反對在體育運(yùn)動(dòng)中使用興奮劑國家公約》的核心規(guī)則。由于CAS在任何地方的裁決屬地均為瑞士洛桑,故在瑞士以外的裁決為外國裁決,其裁決的承認(rèn)和執(zhí)行是通過《紐約公約》的。CAS宣稱“國內(nèi)與國際權(quán)威共存……是典型的特點(diǎn),國家政權(quán)不能抵制國際權(quán)威是公認(rèn)的?！盵29]

筆者認(rèn)為,體育自治與國家法治一直都在沖突與協(xié)作中不斷發(fā)展,這種互動(dòng)已成為體育自治與國家法治的發(fā)展常態(tài)。

3Pechstein案和FIFA受賄案對體育自治的影響

3.1對體育自治產(chǎn)生巨大挑戰(zhàn),但不影響體育自治的根本Pechstein案和FIFA受賄案中國家公權(quán)力對體育自治的干預(yù),會對體育自治產(chǎn)生巨大沖擊,但并不影響體育自治的根本。FIFA受賄案使FIFA正經(jīng)歷史上最嚴(yán)重的危機(jī),在經(jīng)歷一系列極富戲劇性的事件后,于2015年12月21日國際足聯(lián)主席布拉特和副主席、歐洲足聯(lián)主席普拉蒂尼被FIFA道德委員會處以禁止參加與足球相關(guān)活動(dòng)8年的處罰。正如當(dāng)年“博斯曼案” 中歐洲法院的介入,改變了足球轉(zhuǎn)會制度,改變了足球領(lǐng)域壟斷的狀態(tài),讓體育自治不能完全游離在法律之外。這次的FIFA受賄案也使FIFA受到了前所未有的挑戰(zhàn)。

針對德國慕尼黑地方高等法院關(guān)于Pechstein與ISU案裁決,CAS于2015年3月27日發(fā)表聲明:根據(jù)德國競爭法原則(公共政策的構(gòu)成部分),CAS與SFT在瑞士決定并沒有阻止Pechstein向德國法院提起損害賠償?shù)脑V訟。上訴仲裁庭認(rèn)為，讓運(yùn)動(dòng)員參加比賽并根據(jù)協(xié)議進(jìn)行仲裁并不是濫用支配地位,CAS仲裁也沒有違反《歐洲人權(quán)公約》第6條第1款的規(guī)定。上訴仲裁庭認(rèn)為,為確保體育相關(guān)糾紛裁決的統(tǒng)一性,需要專設(shè)的國際性仲裁機(jī)構(gòu),而不是國家法庭。并強(qiáng)調(diào),如果像Pechstein訴ISU案一樣,仲裁協(xié)議被國家法庭認(rèn)為是無效的,即使仲裁過程沒有受到任何質(zhì)疑,國際仲裁的基本原則都將受到損害[30]。這一聲明是CAS對德國國家司法機(jī)構(gòu)介入體育糾紛以及對于體育自治質(zhì)疑的反擊。雅虎網(wǎng)于2015年3月27日對此申明發(fā)表《CAS在Pechstein案中捍衛(wèi)了它的地位》的評論[31]。ISU于2015年7月9日發(fā)表了“Pechstein沒有被恢復(fù)”的申明。在申明中強(qiáng)調(diào),即使德國奧委會指定所謂的“獨(dú)立公正的醫(yī)療委員會”審查涉案的醫(yī)療問題,并且隨后發(fā)表他們的結(jié)果和報(bào)告,ISU都一直保留這種立場。

事實(shí)上,德國法院對體育自治的態(tài)度早在2000年的Dieter Baumann訴國際奧委會、德國國家奧委會、國際田聯(lián)及CAS特設(shè)仲裁庭案中就已得到體現(xiàn)[28]。因此,在一定程度上Pechstein案是Baumann案的重演。ISU和CAS均通過申明表明了自己的立場,且CAS正在與德國奧委會及運(yùn)動(dòng)員代表委員會進(jìn)行協(xié)商和溝通,并打算探討起草德國反興奮劑法，為體育興奮劑糾紛提供仲裁解決途徑,而ISU表示會繼續(xù)上訴德國聯(lián)邦法院。德國國家法庭對體育自治的態(tài)度是否自此改變,可能還需要看事態(tài)的發(fā)展情況,但是CAS在Pechstein案和Baumann案中均未因?yàn)榈聡鴩曳ㄍサ呐袥Q改變對他們的禁賽處罰,最終都維持了ISU、國際田聯(lián)的禁賽處罰,以實(shí)際行動(dòng)捍衛(wèi)了體育自治。

FIFA受賄案在一定程度上反映了體育行業(yè)協(xié)會運(yùn)作的最大問題是對自我利益的過度追求,并由此損害了社會利益。在體育自治體系的發(fā)展中,應(yīng)兼顧和平衡社會利益。這個(gè)事件對于體育自治是否存在威脅？筆者認(rèn)為,這一事件將在一段時(shí)間內(nèi)引發(fā)各界對于體育自治的質(zhì)疑；然而,從長遠(yuǎn)看,就像許多曾將“博斯曼案”看作是歐盟法律干預(yù)體育自治的威脅一樣,它反而激發(fā)了體育世界與歐盟之間的建設(shè)性對話和持久的伙伴關(guān)系。從此,歐盟尤其是歐盟委員會在調(diào)節(jié)歐洲體育運(yùn)動(dòng)中發(fā)揮了重要作用,而并沒有侵害體育治理體系的自治。從FIFA所采取的一系列措施看,這次的受賄案也將進(jìn)一步促進(jìn)體育自治更加透明、民主和符合善治原則。

從社會發(fā)展看,雖然在有組織的社會歷史上,法律作為人際關(guān)系的調(diào)節(jié)器一直發(fā)揮著巨大、決定性的作用,但在任何這樣的社會中,僅僅憑借國家法律這一社會控制力量顯然是不夠的。一個(gè)自由的社會既是法治社會,又是一個(gè)自治社會。面對日益復(fù)雜多變的體育社會實(shí)踐,體育社會關(guān)系需要多種規(guī)范手段共同調(diào)整,體育自治將在體育治理中發(fā)揮越來越重要的作用。針對長春亞泰俱樂部不服中國足協(xié)的決定向法院提起行政訴訟的事件,姜明安曾發(fā)表《法治的自治基礎(chǔ)與自治的法治保障》的評論,指出:自治是法治的基礎(chǔ),法治是自治的保障[9]。國家法治的進(jìn)步離不開體育自治的發(fā)展,體育自治的發(fā)展需要國家法律的保障,二者具有相依相輔的關(guān)系,它們的良性互動(dòng)能進(jìn)一步推進(jìn)體育治理的合理化。

3.2促進(jìn)體育自治的民主化國家公權(quán)力對體育自治的干預(yù)將進(jìn)一步推動(dòng)體育自治的民主化、法治化。CAS作為體育自治的“最高司法機(jī)構(gòu)”,也是在國家法庭對它的不斷質(zhì)疑中發(fā)展和完善的。1992年的甘德爾案件促進(jìn)了CAS在1994年進(jìn)行了重大改革,建立了國際體育仲裁院理事會(ICAS)負(fù)責(zé)CAS的運(yùn)作與財(cái)政管理,并修改了仲裁條例。2003年的A.and B.v.IOC and FIS (Lazutina)案推動(dòng)了CAS在仲裁規(guī)則中設(shè)立回避措施。CAS于2012年和2013年對仲裁規(guī)則又進(jìn)行了修改,增加了仲裁員提名、發(fā)展法律援助項(xiàng)目等,2015年12月24日CAS又發(fā)布了仲裁規(guī)則最新修訂的條款。在Pechstein案中,慕尼黑法院Rainer Zwirlein法官在裁決中指出:對于CAS公正性的質(zhì)疑是由于體育聯(lián)盟具有指定仲裁員的優(yōu)先權(quán)，而這一規(guī)定已經(jīng)在CAS最新修訂仲裁規(guī)則中得到修改。對此,CAS在2015年3月27日的申明中指出:“慕尼黑上訴法庭的指證是根據(jù)2009年實(shí)施的CAS規(guī)則和機(jī)構(gòu),并沒有考慮到CAS組織機(jī)構(gòu)的變化以及CAS程序規(guī)則的修改。”[30]從CAS的發(fā)展進(jìn)程和CAS對Pechstein案的申明看,國家法庭對它的質(zhì)疑,顯然推動(dòng)了CAS的民主化發(fā)展。

雖然FIFA受賄件仍處于發(fā)展中,但事實(shí)上,由于此次的受賄案,FIFA正采取各種措施應(yīng)對,包括開始著手全面改革。2015年6月4日,FIFA主席布拉特指出:“我希望有一個(gè)全面的改革計(jì)劃,且我清楚地知道只有FIFA可以實(shí)施這些改革?！斌w育組織自治的完善與發(fā)展,也只有通過體育組織自身的改革完成。FIFA也充分認(rèn)識到這次受賄案件讓FIFA面臨前所未有的巨大挑戰(zhàn)。2015年12月2日的FIFA改革委員會提交給FIFA執(zhí)委會的報(bào)告指出:“FIFA正經(jīng)歷史上最嚴(yán)重的危機(jī)。當(dāng)前的危機(jī)應(yīng)當(dāng)被視為FIFA復(fù)興的獨(dú)特機(jī)會，因此,為了恢復(fù)對FIFA的信心,防止腐敗、欺詐、自我交易,使組織更加透明和負(fù)責(zé),對其體制結(jié)構(gòu)和業(yè)務(wù)流程的重大改革是必要的。最近的事件對FIFA造成了特別的傷害,其根本文化的改變需要持久的改革,使FIFA恢復(fù)聲譽(yù),從而讓FIFA能專注真正的使命:促進(jìn)全世界足球的發(fā)展?！睘榱嘶謴?fù)FIFA聲譽(yù),改革委員會報(bào)告的方案包括3個(gè)系列的原則:有效的FIFA文化領(lǐng)導(dǎo)改革原則、治理改革原則和促進(jìn)FIFA更多協(xié)會成員和利益相關(guān)者參與原則。

面對各種挑戰(zhàn)和質(zhì)疑,作為國際奧林匹克運(yùn)動(dòng)“最高權(quán)威機(jī)構(gòu)”的國際奧委會也正積極采取各種措施,不斷發(fā)展和完善體育自治。2014年11月18日,國際奧委會主席托馬斯·巴赫在瑞士洛桑公布了有關(guān)2020年國際奧委會改革規(guī)劃的40條新建議,規(guī)劃奧林匹克運(yùn)動(dòng)未來發(fā)展方向。在2015年9月25日華盛頓舉辦的國家奧林匹克委員會協(xié)會大會上,巴赫主席號召各國家奧委會和國際體育聯(lián)合會推行善治,以保衛(wèi)體育的信譽(yù)。托馬斯·巴赫主席對各國奧委會和各國際體育聯(lián)合會說:“沒有善治,你們所有的成就都存在風(fēng)險(xiǎn)?！彼酱俑鲊見W委會和國際體育聯(lián)合會在所有活動(dòng)中實(shí)施善治的原則和標(biāo)準(zhǔn)以保護(hù)奧林匹克運(yùn)動(dòng)的共同利益。

筆者認(rèn)為,在Pechstein案和FIFA受賄案中,國家法治對體育自治的干預(yù),對體育自治產(chǎn)生巨大影響,但不會從根本上影響體育自治,而是進(jìn)一步推動(dòng)體育治理的民主化發(fā)展。國家法庭在一定程度上對體育自治的介入,可能直接導(dǎo)致體育協(xié)會在起草和運(yùn)用規(guī)則和章程時(shí),正確地規(guī)范自己和尊重法律。就像瑞士聯(lián)邦法院為CAS程序提供品質(zhì)保障一樣,國家法庭為保障體育組織的成員和運(yùn)動(dòng)員基本權(quán)利提供監(jiān)督[16]。

4結(jié)束語

在愈發(fā)錯(cuò)綜復(fù)雜的體育社會關(guān)系下,不定時(shí)、各種方式的沖突與協(xié)作都將是體育自治與國家法治互動(dòng)的表現(xiàn),可能是在國家層面,也可能是在國際層面,且互動(dòng)產(chǎn)生的影響又相互關(guān)聯(lián)和彼此影響,甚至背后潛藏著的政治因素和意識形態(tài)的問題。目前雖不清楚Pechstein案和FIFA受賄案的事態(tài)最終將如何發(fā)展,但從長遠(yuǎn)看,通過互動(dòng),體育自治和國家法治都會更加完善,更加符合善治的原則,從而維護(hù)和促進(jìn)體育社會秩序健康有序地發(fā)展。

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收稿日期:2015-12-28； 修回日期:2016-03-02

基金項(xiàng)目:國家社會科學(xué)基金資助項(xiàng)目(14CTY018);教育部人文社會科學(xué)項(xiàng)目(13YJA890026);上海政法學(xué)院院級課題(2016XQN09)

作者簡介:向會英(1977-),女,湖南懷化人,上海政法學(xué)院副教授;Tel.:(021)39227915,E-mail:xianghuiying@shupl.edu.cn

中圖分類號G80-05

文獻(xiàn)標(biāo)志碼A

文章編號1000-5498(2016)04-0042-08

DOI10.16099/j.sus.2016.04.008

Interaction of Sports Autonomy and Rule of State Law——And the Comment on the Impact of Pechstein Case and FIFA Corruption Case on Sport Autonomy∥

XIANG Huiying

AbstractThe study used logical analysis and case analysis to explore the interaction of sports autonomy and rule of state law.It states that sports autonomy is conducted within the frame of state law,but contradicting the rule of state law to a certain extent through conflict and cooperation.The analysis of Pechstein Case and FIFA Corruption Case shows that the interaction between sports autonomy and rule by state law is the norm and impetus to achieve the sports autonomy and good governance.

Keywordssports autonomy;rule of state law;interaction;Pechstein case;FIFA corruption case