談企業(yè)法人治理結構存在的問題及其對策

韓曉萃　廣東省衛(wèi)生和計劃生育委員會

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談企業(yè)法人治理結構存在的問題及其對策

韓曉萃廣東省衛(wèi)生和計劃生育委員會

摘要：治理結構是一種契約(合約)制度，它通過一定的治理手段，合理配置剩余索取權和控制權，以形成科學的自我約束機制，其目的是協(xié)調利益相關者之間的責權利關系，促使他們進行長期合作，以形成效率和公平的合理統(tǒng)一。

關鍵詞：法人治理結構問題對策

一、法人治理結構的內涵

法人治理結構是指一組聯(lián)結并規(guī)范企業(yè)的所有者、支配者、經(jīng)營者之間相互權利、責任和利益的制度安排。它是從企業(yè)有關主體的行為目標、行為規(guī)則、相互間的權力分配、監(jiān)督、控制、協(xié)調激勵、約束等方面做出的經(jīng)濟、法律及道德上的系統(tǒng)安排。

二、企業(yè)法人治理結構的內涵

（一）企業(yè)法人治理結構要解決的問題。企業(yè)法人治理結構是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。企業(yè)法人治理之所以成為必要，關鍵在于企業(yè)中存在著兩個問題：一是代理問題,二是不完備合約(契約)。企業(yè)法人治理結構的主要內容，就是如何設置一個最優(yōu)化的激勵約束機制，來協(xié)調股東和其他利益相關者的關系。

（二）企業(yè)法人治理結構的涵義。企業(yè)法人治理結構，又稱公司治理。其作為術語被使用早出現(xiàn)于20世紀60年代末 70年代初。廣義地講，公司治理結構包括兩個層次。第一層是外部治理機制，第二層是企業(yè)內部治理機制，也就是法人治理結構。本文主要討論內部治理結構，也就是狹義上的公司治理結構。它主要包括三個方面的內容：一是治理主體，即誰參與治理，現(xiàn)代治理結構理論認為，企業(yè)治理主體就是利益相關者，二是治理客體或治理對象。治理結構著重解決的是利益相關者之間的責權關系，尤其是剩余索取權和控制權的分配。為確保合作關系的穩(wěn)定，每個利益相關者必須有監(jiān)督、約束對方的權利，必須分享資源配置的決策，這些權利就是控制權?？梢?，剩余索取權和控制權的合理分配，是企業(yè)治理結構的現(xiàn)實內容。三是治理手段。對法人治理結構來說；要達到合理分配剩余索取權和控制權，必須具備一定的程序和機制，常見的有表決程序、利益分配程序、人事任免程序和股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層等機構，

三、國有企業(yè)公司治理結構存在的問題

（一）股權結構不合理。我國大部分國有改制企業(yè)存在國有股權結構不合理的問題。企業(yè)績效和所有權結構之間存在著一定關系。美國學者莫克的研究表明：較高的管理者所有權和大股東所有權有利于企業(yè)績效的提高，但是，一旦這種所有權比例超過一定的點數(shù)，大股東所有者獲得了幾乎完全的控制權，則可能會偏向于利用企業(yè)來滿足自身的而非其他股東的利益。政府主要承擔社會職能，在它直接充當所有者時，往往利用行政權力把控制的公司當作行使社會職能的工具，如限制冗員的分流、要企業(yè)繼續(xù)承辦社會事務、通過“拉郎配”向狀況尚好的企業(yè)甩包袱等。政府在企業(yè)外的直接干預，很容易打亂公司治理結構，使公司權力機構、決策機構、執(zhí)行機構之間的分權制衡機制遭到破壞。

（二）公司法人治理結構模糊不清。我國公司制企業(yè)法人治理結構不規(guī)范的表現(xiàn)：第一，有的政府部門既向控股企業(yè)派董事、董事長，還要直接任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理，打亂了公司內部控制權的分配原則，搞亂內部權責關系，結果是出現(xiàn)劣跡無人負責。第二，有些董事長、經(jīng)理一人兼，使董事會監(jiān)督經(jīng)理的職能失靈。有的董事會成員與經(jīng)理層高度重合，董事會被經(jīng)理班子控制，董事會代表股東的作用就失靈。第三，有的董事會集體決策個人負責的議事規(guī)則不以為然，重要的問題個人說了算，民主、科學的決策機制沒有形成。第四，有的把公司的分權制衡體制看成是“董事會領導下的經(jīng)理負責制”，未經(jīng)董事會授權，董事長到處以法人代表、一把手自居，事事領導經(jīng)理。第五，有的信息披露不真實、不規(guī)范，甚至做虛假披露，有意誤導投資者。第六，有的國有股占大頭，經(jīng)營者仍然看政府的臉色行事，以為只要把主管部門糊弄住，自己就可以穩(wěn)坐江山。如此等等，不一而足。

（三）約束機制和激勵機制缺乏科學性?，F(xiàn)在對國有企業(yè)公司制的經(jīng)營者的約束主要來自監(jiān)事會內部監(jiān)督和國家審計部門的財務會計審計檢查的外部監(jiān)督。由于監(jiān)事會主要由企業(yè)內部人員組成，沒有真正行使監(jiān)督權；而國家和地方政府的審計部門的財務會計的檢查監(jiān)督，由于受時間和人員的限制，受信息和能力的限制，不能充分實現(xiàn)監(jiān)督權。所以，國有公司制的企業(yè)的經(jīng)營者實際上主要是靠自我約束。從激勵機制上看，相當一部分國有企業(yè)經(jīng)營者的收入與企業(yè)的規(guī)模和經(jīng)營業(yè)績脫節(jié)，水平偏低，使企業(yè)經(jīng)營者的積極性難以得到充分調動和發(fā)揮。由于掌握控制權的經(jīng)營者不是企業(yè)財產(chǎn)的所有者，或者他只擁有企業(yè)總股本的很小份額。對于企業(yè)經(jīng)營不善導致的虧損或破產(chǎn)，企業(yè)經(jīng)營者所能承擔的責任是有限的，最多不過是個人信譽、地位和財產(chǎn)的喪失，這與全體所有者或委托人的資產(chǎn)損失相比是十分不對稱的。由于這種責任的不對稱，加上信息的不對稱和監(jiān)督的不完全，經(jīng)營者就可能為了個人利益有可能利用手中的權力，為實現(xiàn)個人效用最大化而損害所有者的權益。為了防止經(jīng)營權侵犯所有權，就有必要在現(xiàn)代企業(yè)制度中建立有效的使經(jīng)營者真正為所有者效力的經(jīng)營者行為約束和激勵機制。

（四）產(chǎn)權不清晰，流動不順暢。產(chǎn)權清晰是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要內容，在產(chǎn)權清晰的條件下，經(jīng)營者與所有者之間的權利與責任才可以分清。但在體制轉軌過程中，國有資產(chǎn)多頭管理、權責不一致、運營效率低下和資產(chǎn)流失等深層次矛盾日益顯現(xiàn)，國有企業(yè)出資人缺位問題日益突出。由于國有資產(chǎn)產(chǎn)權主體不明確、產(chǎn)權模糊，造成國有資產(chǎn)流動難，使國有企業(yè)的聯(lián)合、兼并、分立、拍賣、破產(chǎn)等產(chǎn)權流動機制無法有效運轉，國有資產(chǎn)的戰(zhàn)略性重組和布局難以順利調整。

（五）證券市場的監(jiān)督機制薄弱、法律環(huán)境有待完善法律。目前，我國資本市場剛剛開始發(fā)育，國有股和法人股還不能全部上市流通，廣大中小股東“用手不能，用腳無力”，很難通過證券市場對公司進行兼并、收購，這就使得證券市場對公司治理結構的影響力大大減弱，經(jīng)營管理者沒有受到相應制約。目前，雖然有不少經(jīng)濟方面的法律，但最主要的“經(jīng)濟憲法”—競爭法還需完善，一些法律立法級別較低，一些重要的法律尚未制定，法律間尚存在沖突，體系化的法律還任重道遠。

四、 規(guī)范國有企業(yè)法人治理結構的措施

（一）建立新的股權結構，實現(xiàn)股權的多樣化。股份制作為一種股權式合資的現(xiàn)代企業(yè)資本組織形式，其基本特征是擁有多元化的投資主體，這些不同性質的投資主體，所占的投資比重及相互關系即為股權結構。國有公司制企業(yè)的實踐證明，股權高度集中不利于建立有效的公司法人治理結構。因此，應當實行公司股權的多樣化。就是要大力發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，實現(xiàn)投資主體多元化，使股份制成為公有制的主要實現(xiàn)形式，引入非國有資本。公司股權的多樣化，有利于所有者職能到位，并通過不同投資主體之間的制衡，實現(xiàn)政企分開，促使公司的目標集中于追求最大經(jīng)濟效益，從而形成規(guī)范的公司法人治理結構。主要通過股權轉讓，引進外資或民間資金和多種經(jīng)濟成分投資主體，建立新的股權結構機制。

（二）建立對國有產(chǎn)權代表、企業(yè)經(jīng)理人員平等競爭機制和動態(tài)篩選機制。代理者的素質和行為直接影響到委托者的利益。因此，無論國家(政府)作為委托人選擇自己的產(chǎn)權代表，還是董事會選用經(jīng)理人員，都必須引入市場競爭機制，讓符合條件的經(jīng)營管理專家成為國有產(chǎn)權代表。作為產(chǎn)權代表必須以確保國有資產(chǎn)保值增值為己任，不僅要有責任感，還應懂得生產(chǎn)經(jīng)營、善于發(fā)現(xiàn)自己合適的代理人并能夠有效監(jiān)督、協(xié)調下級經(jīng)理行為。因此，應通過公開、公平、競爭途徑產(chǎn)生高素質國有產(chǎn)權代表。作為代理者的經(jīng)理人員不僅要有來自同行業(yè)企業(yè)經(jīng)理的競爭壓力，還應有潛在的經(jīng)理階層市場的競爭壓力，這是充分發(fā)揮企業(yè)家經(jīng)營才能并有效約束經(jīng)理行為的基本條件。由于國有公司中的產(chǎn)權代表并非真正的資產(chǎn)所有者，其行使監(jiān)督權力的行為方式潛在地具有扭曲的可能性。為了確保國有產(chǎn)權代表行為的合理化、理性化，必須建立一套規(guī)范有效的國有產(chǎn)權代表篩選機制，及時淘汰那些“能力不足”或不關心資產(chǎn)保值增值的產(chǎn)權代表，使國有產(chǎn)權代表處于一種動態(tài)、可被淘汰的狀態(tài)。為此，要深化企業(yè)體制改革，完善公司法人治理機構，強化監(jiān)事會的監(jiān)督功能，防止董事會、總經(jīng)理濫用權力，侵犯股東利益行為。

（三）健全市場體系，完善外部監(jiān)督機制。 首先，國有企業(yè)破產(chǎn)實質是全民資產(chǎn)的損失，這必然迫使國有產(chǎn)權代表更加關心企業(yè)的經(jīng)營效益，有效實現(xiàn)資產(chǎn)的不斷增值。其次，從經(jīng)理角度看，在現(xiàn)代股份公司中，股票(或股權)的自由流動性使得經(jīng)營不善、股價下跌的公司很可能被其他公司以購買股份方式兼并。一旦企業(yè)被兼并或破產(chǎn)，在任經(jīng)理即被解聘，因而必然迫使經(jīng)理“玩命”工作并自我約束其行為方式。最后，從企業(yè)職工角度看，由于企業(yè)破產(chǎn)會帶來職工失業(yè)，這就促使職工關心本企業(yè)的經(jīng)營活動，強化主人翁意識?？梢姡袌黾s束機制尤其是企業(yè)破產(chǎn)與兼并機制，能實現(xiàn)企業(yè)股東、董事會及其成員、企業(yè)經(jīng)理、職工各方面權力利益的協(xié)調一致，以降低企業(yè)中各種代理成本。

（四）完善信息披露制度，提高公司運行透明度。從法律法規(guī)層次完善信息披露制度，進一步明確應該披露的事件范圍。對法律法規(guī)的確不能涵蓋的事件，實行“強制積極披露”的原則要求上市公司進行信息披露。嚴厲打擊虛假信息，并加大對上市公司不及時披露的處罰力度，切實保障中小股東對公司關聯(lián)交易、合并、收購、利潤分配等重大事項的知情權，確保以第一時間告之中小股東有關公司的必要事項。不可否認的是，我國公司法人治理結構的不完善，除了《公司法》自身存在缺陷、法律機制的疲軟的原因之外，還有其他配套改革措施的滯后、經(jīng)濟體制上新舊體制的摩擦和沖突、文化方面的障礙等等。可見，我國公司法人治理結構是一個綜合的復雜的系統(tǒng)工程。但是《公司法》的立法完善是公司法人治理結構完善的一個基礎和保證。總之，為使所有者與經(jīng)營者的利益之間取得平衡，就必須進行法律規(guī)定。可以說，世界上幾乎所有的國家都通過制定法律，明確和規(guī)范公司各機關的權利、義務和責任，以及它們之間的相互制約關系。而這正是公司法人治理結構的核心。

（五)創(chuàng)新經(jīng)營管理權。公司權力的分配機制主要考慮的是股東會和董事會之間的權力制衡，作為董事會指導的經(jīng)理層并沒有明確的權力定位。但是在實際情況下，公司的經(jīng)理層已逐步掌握了公司的經(jīng)營管理權，甚至發(fā)展到了掌握公司控制權的主要群體中。關于經(jīng)理的權限，主要依據(jù)董事會授權負責公司的日常經(jīng)營活動，包括經(jīng)理的任職、職權大小及經(jīng)營管理權限的范圍。讓經(jīng)營管理權從法人財產(chǎn)權中獨立出來，因為董事會是真正代表公司股東利益的，它的經(jīng)營決策權不能削弱，經(jīng)理權限應以董事會的授權為限，不能狂妄獨立。如果能讓經(jīng)營管理權獨立出來，這一制度創(chuàng)新必將對我國治理國有資產(chǎn)占股份多數(shù)的公司更具有現(xiàn)實的意義。

對國有資產(chǎn)占統(tǒng)治地位的公司、企業(yè)，國家或國有資產(chǎn)管理部門只能派出代理人來行使股東權，甚至作為國有資產(chǎn)代理人的董事長或董事，往往都是通過直接委派而來，其不一定具備經(jīng)營才能，這樣就可能我們政企分開多年的努力將化為泡影。因此，培養(yǎng)一批懂經(jīng)營善于管理的職工企業(yè)家隊伍，讓他們通過竟聘的方式加入到經(jīng)理層來，把企業(yè)經(jīng)營管理權力獨立出來，董事會僅有任免總經(jīng)理的權力，余下通過完善經(jīng)理的激勵和約束機制來規(guī)范，這樣企業(yè)的經(jīng)營才會有更大的活力。當然，經(jīng)理層的權限過大也容易形成內部人控制現(xiàn)象，這就需要完善董事會對經(jīng)理業(yè)績的考核和評價機制、經(jīng)理的任職的權責以及業(yè)務財務等公開機制等：同時，還要以各種方式給予鼓勵。

參考文獻：

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