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    IPTV回看服務(wù)的版權(quán)侵權(quán)問題研究

    2016-03-28 06:28:51
    傳播與版權(quán) 2016年8期
    關(guān)鍵詞:服務(wù)商信息網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商

    樓 婕

    IPTV回看服務(wù)的版權(quán)侵權(quán)問題研究

    樓婕

    IPTV回看服務(wù)屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。節(jié)目服務(wù)商未經(jīng)節(jié)目版權(quán)人許可向觀眾提供回看節(jié)目,不符合合理使用的免責(zé)條件,構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵權(quán);網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商同時(shí)為用戶提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)及“鏈接”服務(wù),由于其從IPTV回看業(yè)務(wù)中獲得收益,所以應(yīng)當(dāng)承當(dāng)較高的注意義務(wù),由此推定網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商具有過錯(cuò),構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的幫助型間接侵權(quán),承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個(gè)服務(wù)商亦構(gòu)成共同侵權(quán)。

    IPTV回看服務(wù);信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán);合理使用;幫助型共同侵權(quán)

    [作者]樓婕,華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院碩士研究生。

    一、問題的提出

    IPTV回看服務(wù),也就是48小時(shí)“回看”功能,即用戶通過點(diǎn)播對(duì)在48小時(shí)內(nèi)已經(jīng)播出的電視節(jié)目進(jìn)行回放。相關(guān)的案件案情大致相同,即IPTV節(jié)目服務(wù)商在未經(jīng)授權(quán)的情況下,以營利為目的為用戶提供了節(jié)目回看服務(wù),進(jìn)而被起訴。各法院對(duì)于IPTV回看服務(wù)的性質(zhì)、回看服務(wù)商的責(zé)任構(gòu)成都存在不同意見。本文在厘清IPTV回看服務(wù)的行為性質(zhì)的基礎(chǔ)上,對(duì)未經(jīng)授權(quán)的回看服務(wù)是否構(gòu)成合理使用、IPTV業(yè)務(wù)兩個(gè)服務(wù)商的責(zé)任分配問題進(jìn)行論述。

    二、IPTV回看服務(wù)屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為

    對(duì)于IPTV回看服務(wù)的行為性質(zhì),有的法院認(rèn)為IPTV回看服務(wù)屬于對(duì)節(jié)目的重復(fù)使用,仍是廣播行為①廣東省廣州市越秀區(qū)人民法院(2012)穗越法知民初字第1100號(hào)民事判決書。。而有的法院則認(rèn)為,回看欄目屬于向不特定公眾提供影視作品的播放服務(wù),使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得該作品,屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。②廣東省深圳市福田區(qū)人民法院(2013)深福法知民初字第1249號(hào)民事判決書。

    區(qū)分廣播行為和信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的關(guān)鍵在于傳播方式。廣播權(quán)針對(duì)的是“線性傳播”,用戶只能在傳播者選定的時(shí)間內(nèi)接收作品,用戶不能自行選擇,即“非交互式傳播”,這是一種點(diǎn)對(duì)多的非交互式傳播模式。③王遷:《我國<著作權(quán)法>中“廣播權(quán)”與“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的重構(gòu)》,《重慶工學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué))》,2008年第9期。而信息系網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)針對(duì)的是與“廣播”不同的“窄播”,即“交互式傳播”。在信息系網(wǎng)絡(luò)傳播中,用戶可以自行選定時(shí)間獲得作品,不再受到傳播者時(shí)間表的約束,信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的本質(zhì)特征是點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的交互式傳播模式,即作品的傳輸都是由用戶的點(diǎn)擊行為來觸發(fā),每一個(gè)用戶都可以在其自行選定的時(shí)間和自行選定的地點(diǎn)(某一個(gè)計(jì)算機(jī)終端)來單獨(dú)接收網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下某一網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上的文件④王遷:《我國<著作權(quán)法>中“廣播權(quán)”與“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的重構(gòu)》,《重慶工學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué))》,2008年第9期。。

    “回看”功能打破了傳統(tǒng)的觀看模式。用戶在錯(cuò)過特定的播出時(shí)間后,在一段時(shí)間內(nèi)仍可以通過點(diǎn)播的方式回看已經(jīng)播出的節(jié)目。在這一定的時(shí)限內(nèi),用戶可以在其選定的任何時(shí)間隨意觀看節(jié)目?!霸谄鋫€(gè)人選定的時(shí)間獲得作品”強(qiáng)調(diào)的是公眾不再受到播出時(shí)間的限制,只要用戶在回看時(shí)限內(nèi)能夠在自行選定的時(shí)間點(diǎn)播節(jié)目,這一行為就符合交互式傳播的特征,也就應(yīng)當(dāng)受到信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的控制⑤王遷:《對(duì)“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的多維解讀》,《中國專利與商標(biāo)》,2010年第3期。。

    綜上,筆者認(rèn)為IPTV回看服務(wù)屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為,服務(wù)商未經(jīng)授權(quán)提供回看服務(wù)可能侵犯著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

    三、IPTV回看服務(wù)不構(gòu)成合理使用

    IPTV回看服務(wù)幫助用戶改變了觀看節(jié)目的時(shí)間,屬于時(shí)移行為,而該行為能否適用合理使用抗辯一直廣受爭(zhēng)議,早在1984年美國最高法院就對(duì)類似案件做出判決。著名的Sony案⑥See Sony Corp.of America v.Universal City Studios,Inc.464 U.S.417(1984)。中,美國最高法院最終以5∶4的多數(shù)做出判決:用戶為了改變觀看時(shí)間而使用Bebamax錄像機(jī)錄制電視節(jié)目,這種“時(shí)移行為”構(gòu)成合理使用,因此索尼公司出售該錄像機(jī)不構(gòu)成幫助侵權(quán)。美國近幾年發(fā)生的Cablevision案、Aereo案、Dish案,法院最終判決也均認(rèn)定被告(即電視服務(wù)運(yùn)營商)不構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)。這些案件的共同點(diǎn)在于:第一,錄制節(jié)目的主體是用戶而非電視服務(wù)運(yùn)營商,用戶想要回看節(jié)目就必須在節(jié)目播完前選擇“錄制”節(jié)目,否則節(jié)目一旦播完用戶就無法回看,而運(yùn)營商只是提供完成復(fù)制的輔助設(shè)備(DVR)而已;第二,用戶復(fù)制節(jié)目是為了自己在之后能夠觀看節(jié)目,而不是為了投入商業(yè)使用,所以構(gòu)成合理使用,那運(yùn)營商也就不構(gòu)成間接侵權(quán)。

    我國的IPTV節(jié)目回看服務(wù)屬于“點(diǎn)播型”回看,即由IPTV節(jié)目服務(wù)商自行錄制、存儲(chǔ)節(jié)目供用戶點(diǎn)播。購買回看服務(wù)的用戶不僅可以觀看節(jié)目首播,而且在節(jié)目播出的幾日內(nèi)還可以隨時(shí)點(diǎn)播回看。與美國的“用戶錄制型”回看相比,我國IPTV的“點(diǎn)播型”回看有著本質(zhì)的不同:第一,復(fù)制行為主體不同?!坝脩翡浿菩汀被乜吹膹?fù)制行為主體是用戶,電視運(yùn)營商僅僅是提供錄制工具;“點(diǎn)播型”回看的復(fù)制行為主體是IPTV節(jié)目服務(wù)商,服務(wù)商根據(jù)用戶的請(qǐng)求回放節(jié)目。第二,錄制節(jié)目的目的不同?!坝脩翡浿菩汀被乜捶?wù)中用戶錄制節(jié)目是為了自己欣賞,并不作商業(yè)用途;“點(diǎn)播型”回看服務(wù)中服務(wù)商錄制節(jié)目是為了供用戶點(diǎn)播,并從中獲取收益。此外,還可以借助美國《版權(quán)法》第107條中合理使用的四個(gè)判定因素對(duì)“點(diǎn)播型”回看是否構(gòu)成合理使用進(jìn)行分析。

    第一,使用的性質(zhì)和目的。節(jié)目服務(wù)商以回看業(yè)務(wù)幫助用戶改變觀看時(shí)間為由,吸引更多的客戶,進(jìn)而賺取高額的利潤。顯然,回看服務(wù)中使用作品的目的具有商業(yè)性。

    第二,被使用作品的性質(zhì)。一般而言,回看節(jié)目是具有高度獨(dú)創(chuàng)性的作品,應(yīng)當(dāng)受到版權(quán)保護(hù)。

    第三,使用部分的數(shù)量和重要性。一般來說,回看服務(wù)通常涵蓋了所有節(jié)目,顯然不符合合理使用中數(shù)量和重要性的要求。

    第四,使用作品對(duì)于該作品潛在市場(chǎng)和價(jià)值的影響。節(jié)目回看為版權(quán)人帶來了新的商機(jī),用戶若想在節(jié)目首播后在其選定的其他時(shí)間觀賞節(jié)目就需要向版權(quán)人付費(fèi),但未經(jīng)授權(quán)的回看服務(wù)毫無疑問地掠奪了版權(quán)人的新市場(chǎng)。此外,廣告費(fèi)的定價(jià)依據(jù)是直播收視率?;乜捶?wù)中用戶可以通過快進(jìn)等方式跳過廣告,這極易導(dǎo)致用戶更愿意選擇沒有廣告的回看節(jié)目,導(dǎo)致直播收視率減少,版權(quán)人的廣告費(fèi)收入降低。

    綜上,筆者認(rèn)為未經(jīng)授權(quán)的“點(diǎn)播型”回看服務(wù)不能構(gòu)成合理使用,通常構(gòu)成侵權(quán)。

    澳洲Optus案①See National Rugby League Investments Pty Limitedv Singtel Optus Pty Ltd,[2012]FCAFC59。中的電視回看服務(wù)與我國的“點(diǎn)播型回看”服務(wù)類似。Optus是一家電信公司,其有一項(xiàng)名為“TV NOW”的業(yè)務(wù),該業(yè)務(wù)允許用戶錄制節(jié)目并能隨時(shí)回放。Optus將錄制的節(jié)目?jī)?chǔ)存在云數(shù)據(jù)中心,并根據(jù)用戶的請(qǐng)求回放節(jié)目。Optus控制、保存錄制的節(jié)目,并可自主刪除。澳洲聯(lián)邦法院認(rèn)為:“TV Now”回放服務(wù)不屬于合理使用。Optus并非為自己的欣賞而錄制比賽,“TV Now”是由Optus為用戶提供的商業(yè)服務(wù)。此外,比賽不是由用戶錄制到其個(gè)人存儲(chǔ)設(shè)備,而是經(jīng)用戶指定,由Optus錄制到其云數(shù)據(jù)中心。這種“錄制行為”不僅包括用戶指定的行為,也包括Optus機(jī)械錄制的行為。據(jù)此,Optus和用戶應(yīng)對(duì)錄制節(jié)目的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。IPTV的“點(diǎn)播型”回看服務(wù)與Optus案相似,節(jié)目服務(wù)商未經(jīng)許可提供回看節(jié)目構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)。

    四、IPTV網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商與節(jié)目服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任分配

    我國的IPTV業(yè)務(wù)通常涉及兩個(gè)服務(wù)商:具有IPTV運(yùn)營資格的節(jié)目服務(wù)商和網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商(ISP)。要準(zhǔn)確判定網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商究竟構(gòu)成何種侵權(quán),應(yīng)當(dāng)具體分析網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在整個(gè)IPTV業(yè)務(wù)中的行為性質(zhì)以及共同侵權(quán)的認(rèn)定規(guī)則。

    (一)IPTV網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的行為性質(zhì)

    網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在IPTV業(yè)務(wù)中所扮演的“角色”與一般的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)并不完全相同。在一般的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)中,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商只提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)。但在IPTV業(yè)務(wù)中,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商與內(nèi)容提供者(節(jié)目服務(wù)商)之間有合作協(xié)議,并通過這種合作共同推出IPTV業(yè)務(wù),也是共同向用戶收取費(fèi)用。電視終端所顯示的點(diǎn)播頁面是由網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和節(jié)目服務(wù)商共同提供的,該點(diǎn)播頁面就好像互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)中的鏈接目錄一般,用戶可以通過點(diǎn)擊“回看”(類似于網(wǎng)絡(luò)鏈接)而獲得所需要的節(jié)目。筆者認(rèn)為“回看鏈接”與優(yōu)朋普樂訴TCL案②北京市高級(jí)人民法院(2010)高民終字第2581號(hào)民事判決書。中的“MiTV影客下載引擎”相似。在該案中TCL公司所生產(chǎn)的互聯(lián)網(wǎng)電視以內(nèi)置芯片通過“MiTV影客下載引擎”節(jié)目界面指向PPS與迅雷的網(wǎng)站,此時(shí)互聯(lián)網(wǎng)電視所扮演的角色就類似鏈接服務(wù)提供者。IPTV業(yè)務(wù)中網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商通過將機(jī)頂盒將互聯(lián)網(wǎng)與普通電視機(jī)連接,使用戶能夠在電視機(jī)上直接點(diǎn)播、回看節(jié)目,此時(shí)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的角色與TCL案中的互聯(lián)網(wǎng)電視如出一轍,類似于一般互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)中的設(shè)鏈者,即信息定位服務(wù)商。所以,筆者認(rèn)為IPTV業(yè)務(wù)中網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商不僅是網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)商,同時(shí)也是信息定位服務(wù)商。

    (二)IPTV網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商構(gòu)成幫助侵權(quán)

    在IPTV業(yè)務(wù)中,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和節(jié)目服務(wù)商會(huì)在事前簽訂合作協(xié)議,明確業(yè)務(wù)分工。在樂視網(wǎng)訴廣東電信深圳分公司案中,兩審法院均認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商與節(jié)目服務(wù)商構(gòu)成共同的直接侵權(quán),但是共同的直接侵權(quán)必須基于共同侵權(quán)的意思聯(lián)絡(luò),筆者認(rèn)為不能僅憑被告與第三人之間存在合作關(guān)系就認(rèn)定他們有侵權(quán)的共謀,被告的行為只構(gòu)成幫助型共同侵權(quán)。

    共同的直接侵權(quán)即意思聯(lián)絡(luò)型共同侵權(quán),是指兩人以上共同直接實(shí)施侵權(quán)行為,各行為人均是共同侵權(quán)人。幫助型共同侵權(quán)即幫助侵權(quán),是指行為人在知曉直接侵權(quán)的情況下,引誘或者為直接侵權(quán)人提供實(shí)質(zhì)性幫助而構(gòu)成間接侵權(quán)。

    以電線IPTV為例,該業(yè)務(wù)由電信安裝接入,電視機(jī)的首頁可以看到中國電信的文字及圖案,IPTV服務(wù)若出現(xiàn)問題也是由電信負(fù)責(zé)維修。因此,筆者認(rèn)為在整個(gè)回看服務(wù)中,侵權(quán)作品是由節(jié)目服務(wù)商直接提供,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商不存儲(chǔ)任何節(jié)目?jī)?nèi)容,僅是提供對(duì)侵權(quán)作品的鏈接以及網(wǎng)絡(luò)傳輸通道,這些行為不是網(wǎng)絡(luò)傳播行為,也不可能構(gòu)成對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵權(quán)①王遷:《論“網(wǎng)絡(luò)傳播行為”及其侵權(quán)認(rèn)定》,《法學(xué)》,2006年第5期。。此外,盡管網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和節(jié)目服務(wù)商之間存在合作協(xié)議,但是IPTV平臺(tái)上節(jié)目?jī)?nèi)容的收集、組織、存儲(chǔ)與管理、維護(hù)均由節(jié)目服務(wù)商負(fù)責(zé),用于播放節(jié)目的IPTV平臺(tái)屬于節(jié)目服務(wù)商②重慶市第一中級(jí)人民法院(2013)渝一中法民初字第00823號(hào)民事判決書。,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商沒有控制節(jié)目資源的能力③重慶市高級(jí)人民法院(2014)渝高法民終字第00027號(hào)民事判決書。,所以筆者認(rèn)為不能僅因?yàn)槎叽嬖谀承┖献麝P(guān)系就認(rèn)定他們有共同侵權(quán)的意思聯(lián)絡(luò),也不能因此認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商構(gòu)成意思聯(lián)絡(luò)型共同侵權(quán)。

    幫助侵權(quán)的構(gòu)成要件有三:存在直接侵權(quán)行為、存在實(shí)質(zhì)性幫助行為、知曉特定的直接侵權(quán)行為。IPTV回看服務(wù)中,節(jié)目服務(wù)商構(gòu)成直接侵權(quán);網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商所提供的網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)與信息定位服務(wù)在客觀上是直接侵權(quán)得以發(fā)生的條件,必然是對(duì)直接侵權(quán)行為的實(shí)質(zhì)性幫助。而判定是否“知曉”,實(shí)質(zhì)上就是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商是否具有“過錯(cuò)”。對(duì)此,筆者認(rèn)為首先需要分析IPTV的技術(shù)特征與商業(yè)模式,再由此具體分析網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在整個(gè)IPTV回看業(yè)務(wù)中是否需要承擔(dān)審查回看節(jié)目版權(quán)合法性的責(zé)任。從技術(shù)特征來看,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商基于寬帶互聯(lián)網(wǎng)與寬帶接入,以“機(jī)頂盒+TV”的方式將用戶界面指向節(jié)目服務(wù)商信息平臺(tái),類似于“鏈接”;從商業(yè)模式來看,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商與節(jié)目服務(wù)商簽訂了合作協(xié)議,結(jié)合成利益共同體。在IPTV業(yè)務(wù)中,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商作為技術(shù)服務(wù)提供者直接從回看業(yè)務(wù)中獲得了經(jīng)濟(jì)利益,那么其就應(yīng)該承擔(dān)更高的注意義務(wù)。

    綜上,筆者認(rèn)為IPTV回看服務(wù)商若未盡到審查義務(wù)則構(gòu)成幫助型共同侵權(quán)。

    五、結(jié)語

    我國的IPTV回看服務(wù)屬于典型的“點(diǎn)播型”回看服務(wù),電視節(jié)目服務(wù)商若要提供回看節(jié)目則應(yīng)當(dāng)獲得版權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)授權(quán),否則其行為將直接侵犯版權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。在IPTV業(yè)務(wù)中,節(jié)目服務(wù)商和網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商合作經(jīng)營,共同向用戶提供相關(guān)服務(wù)。由于IPTV業(yè)務(wù)特殊的商業(yè)模式,網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在回看服務(wù)中同時(shí)向用戶提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)及信息定位服務(wù),并獲取收益,所以對(duì)節(jié)目版權(quán)合法授權(quán)性負(fù)有較高的注意義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在“知曉”節(jié)目服務(wù)商直接侵權(quán)行為的情況下構(gòu)成幫助型共同侵權(quán),承擔(dān)連帶責(zé)任。

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