似是而非的員工

顏梅生

“明明是和其他人一樣提供了勞動(dòng)，為什么我卻不屬于單位員工？”一些人在工作中遭遇傷害卻無(wú)法獲取工傷賠償時(shí)，往往大惑不解。而勞動(dòng)仲裁部門、法院卻也支持“與單位不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系”的觀點(diǎn)，這到底是為什么呢？

一、在校學(xué)生兼職，

與單位不存在勞動(dòng)關(guān)系

【案例】 從2014年元月初起，在校大學(xué)生小魏便利用課余時(shí)間，在校園附近的一家單位兼職，但與單位之間并沒(méi)有簽訂書面勞動(dòng)合同。2015年元月底，單位突然通知小魏領(lǐng)取工資走人，以后不要來(lái)了，甚至沒(méi)有給出任何理由。小魏認(rèn)為，自己在單位的工作時(shí)間剛好超過(guò)了一年，單位不僅無(wú)權(quán)將自己趕走，且必須視為已與自己簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，并支付11個(gè)月的未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資?？蓜趧?dòng)仲裁結(jié)果卻駁回了小魏的請(qǐng)求。

【點(diǎn)評(píng)】 仲裁結(jié)果并無(wú)不當(dāng)。雖然《勞動(dòng)合同法》第十四條、第八十二條已分別規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?！薄坝萌藛挝蛔杂霉ぶ掌鸪^(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資?！钡蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第12條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同?！奔从捎谛∥旱纳矸輰儆趯W(xué)生，因而不在前述權(quán)利主體之列。

二、退休人員返聘，

與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系

【案例】 早在2013年4月，肖先生便因年滿六十周歲而從一家公司離職，開(kāi)始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。2014年元月，由于肖先生的“接班人”雖經(jīng)培訓(xùn)但卻無(wú)法達(dá)到公司需要，公司只好將肖先生返聘擔(dān)任技術(shù)顧問(wèn)。同年12月初，肖先生在上班途中遭遇車禍，經(jīng)交警部門認(rèn)定，對(duì)方司機(jī)負(fù)事故的全部責(zé)任。由于公司沒(méi)有為肖先生辦理工傷保險(xiǎn)，肖先生遂要求公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。因遭公司拒絕，肖先生分別提起了仲裁和訴訟，但均被駁回。

【點(diǎn)評(píng)】 肖先生的確不能獲取工傷賠償。《勞動(dòng)合同法》第四十四條第（二）項(xiàng)規(guī)定，“勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的”，勞動(dòng)合同終止?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第七條也指出：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理?！奔捶灯溉藛T與單位之間并非“勞動(dòng)關(guān)系”。而《工傷保險(xiǎn)條例》第二條規(guī)定的用人單位必須辦理工傷保險(xiǎn)的對(duì)象，只是與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的職工。

三、個(gè)人承攬經(jīng)營(yíng)，

與廠方不存在勞動(dòng)關(guān)系

【案例】 2013年元月，一家工廠即與何女士簽訂了一份《工業(yè)廢物處理協(xié)議》，約定由何女士負(fù)責(zé)工廠工業(yè)廢物的清理、運(yùn)輸、填埋，工廠按每月1萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用，人員、時(shí)間、工具等一律由何女士自行負(fù)責(zé)，期限為兩年。協(xié)議于2015年元月到期后，何女士曾多次要求工廠給付兩個(gè)月的工資即2萬(wàn)元，作為終止協(xié)議的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由于遭到工廠一再拒絕，何女士最終提起了訴訟。不料，法院經(jīng)審理后，判決駁回了何女士的請(qǐng)求。

【點(diǎn)評(píng)】 法院的判決是正確的。雖然《勞動(dòng)合同法》第四十六條、第四十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同到期后，單位拒絕續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)者的工作年限，以每年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。值得注意的是，其所指的只是勞動(dòng)合同。可《工業(yè)廢物處理協(xié)議》只是承攬合同，而非勞動(dòng)合同。因?yàn)椤逗贤ā返诙傥迨粭l規(guī)定：“承攬合同是承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同?！?何女士自行負(fù)責(zé)人員、時(shí)間、工具，工廠只是在其完成任務(wù)的情況下支付報(bào)酬的約定，無(wú)疑與之吻合。

四、家政服務(wù)人員，

與雇主不存在勞動(dòng)關(guān)系

【案例】 2014年3月2日，郭女士因工作調(diào)動(dòng)，時(shí)間比以前相對(duì)緊張，只好聘請(qǐng)劉阿姨為家庭保姆，負(fù)責(zé)照顧孩子和年邁的父母、料理家務(wù)等，期限為一年。合同于2015年3月到期后，劉阿姨表示，自己在這一年里，很多時(shí)間的工作都超過(guò)了8小時(shí)，且無(wú)論是休息日還是法定節(jié)假日，也往往照常上班，故郭女士必須補(bǔ)償其加班工資。郭女士則以已給付高工資為由拒絕。劉阿姨沒(méi)有料到，盡管加班屬實(shí)，但法院卻同樣沒(méi)有采納其訴訟請(qǐng)求。

【點(diǎn)評(píng)】 法院的判決無(wú)可厚非。雖然《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：（一）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資；（二）休息日安排工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資；（三）法定休假日安排工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資。但《勞動(dòng)部關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明》第二條也指出：“本法的適用范圍排除了公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)的工作人員，以及農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等。”即劉阿姨無(wú)權(quán)根據(jù)《勞動(dòng)法》索要加班工資。