授權(quán)資本制下債權(quán)人利益保護(hù)的思考

蒲玲

摘要：2005年修訂的《公司法》確定了法定注冊(cè)資本最低數(shù)額前提下認(rèn)繳和實(shí)繳相結(jié)合的資本制度，在公司登記方面，也配套的實(shí)行了認(rèn)繳和實(shí)繳相結(jié)合的登記制度。但由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，上述規(guī)定與現(xiàn)代公司的資本發(fā)展趨勢(shì)還有距離。為了降低創(chuàng)業(yè)成本，激發(fā)社會(huì)投資活力，2014年修訂的《公司法》中引進(jìn)了授權(quán)資本制度。在授權(quán)資本這種新的公司資本制度下，試圖探索平衡股東和債權(quán)人利益的方法，切實(shí)保護(hù)債權(quán)人的利益。

關(guān)鍵詞：授權(quán)資本制；債權(quán)人；利益保護(hù)

一、授權(quán)資本制和債權(quán)人概述

“授權(quán)資本制度”，是指在公司設(shè)立時(shí)，雖然應(yīng)在公司章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。①“授權(quán)”起初是指國(guó)家授予公司創(chuàng)辦者設(shè)立公司、發(fā)行股份的權(quán)利，后來(lái)隨著實(shí)踐發(fā)展的需要，逐漸演變?yōu)楣緦?duì)董事會(huì)新股發(fā)行權(quán)的授予。授權(quán)資本制減少公司的設(shè)立和運(yùn)作成本，授予了股東比較靈活的權(quán)利。

2005年《公司法》的修改過(guò)程中，對(duì)公司資本制度的改革是相當(dāng)大的，例如大幅度下調(diào)公司最低注冊(cè)資本，股東出資方式的多元性與安全性，明確規(guī)定公司可以對(duì)外擔(dān)保等，但是隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化，改革的道路還很漫長(zhǎng)。法律統(tǒng)一規(guī)定公司最低資本額的做法沒(méi)有考慮到特殊業(yè)務(wù)對(duì)資本的特殊要求，比如有的公司開始經(jīng)營(yíng)需要100萬(wàn)，而有的公司開始經(jīng)營(yíng)只需要100元，因此法律規(guī)定統(tǒng)一的最低資本額對(duì)債權(quán)人不能提供真正意義上的保護(hù)。

2014年《公司法》中取消最低資本額的規(guī)定，授權(quán)資本制度的引進(jìn)，是對(duì)我國(guó)公司資本制度的一大變革，這也是符合世界范圍內(nèi)公司法的發(fā)展趨勢(shì)的。“授權(quán)資本制”充分體現(xiàn)了公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)的自主支配權(quán)，將公司收繳資本的數(shù)額、收繳資本的時(shí)間、收繳資本的比例的權(quán)力賦予給公司領(lǐng)導(dǎo)層，讓每個(gè)公司都能實(shí)現(xiàn)自己對(duì)公司資本的管理，調(diào)動(dòng)了公司的積極性，尊重了公司的發(fā)展規(guī)律，體現(xiàn)了公司自治的精神，有利于公司在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下自由發(fā)展，最終促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

債權(quán)人是除股權(quán)資金以外的公司主要資金的提供者。債權(quán)人有廣義和狹義之分。廣義上的債權(quán)人是指一切企業(yè)負(fù)有償還義務(wù)的對(duì)象；狹義上的債權(quán)人是指企業(yè)外部提供大量貸款及持有大量債券的資金提供者。②債權(quán)人是公司資金的主要提供者，其利益需要給予保護(hù)。公司想要發(fā)展，單純依靠公司股東的投入與公司自身的盈余積累是無(wú)法滿足需求的，就需要借助債權(quán)人的力量。但是，債權(quán)人與公司股東雖然都是公司的出資人，但是兩者的地位是明顯不對(duì)等的，債權(quán)人并不參與公司的實(shí)際利潤(rùn)的分配，因此他們的利益能否得到保護(hù)值得我們關(guān)注。

二、保護(hù)債權(quán)人利益的原因

公司依靠公司資本承擔(dān)債務(wù)，實(shí)現(xiàn)債權(quán)，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。債權(quán)人利益是否得到保障取決于公司資本是否充足。授權(quán)資本制的優(yōu)勢(shì)在于公司設(shè)立的成本低，董事會(huì)可以根據(jù)需要隨時(shí)募集未認(rèn)足的股份，授予公司安排自我融資的最大自由。公司成立初期，經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)尚未完全展開，不需要大量資金，授權(quán)資本制可以合理安排公司資本的運(yùn)營(yíng)，并且增減資程序簡(jiǎn)單，降低公司資本變動(dòng)的操作成本。

首先，授權(quán)資本制下公司的實(shí)收資本可能很少，因?yàn)槠鋸?qiáng)調(diào)的是股東自治和股東利益最大化，公司章程中的資本僅是一種名義上的數(shù)額，而且未規(guī)定公司首次發(fā)行資本的最低限額及發(fā)行期限，極易造成公司實(shí)繳資本與實(shí)際經(jīng)營(yíng)規(guī)模的嚴(yán)重脫節(jié)，進(jìn)而嚴(yán)重威脅債權(quán)人的利益。

其次，我國(guó)的公司理論不再是以單獨(dú)追求股東利益為目的公司價(jià)值論，而是強(qiáng)調(diào)除股東以外其他各個(gè)相關(guān)利益主體的利益。這一理論最早來(lái)自1963年美國(guó)斯坦福大學(xué)一個(gè)研究小組的文稿中，在這個(gè)文稿中將其定義為“利益相關(guān)者是指那些沒(méi)有其支持，組織就無(wú)法生存的群體，包括股東、雇員、顧客、供貨商、債權(quán)人與社會(huì)”。③公司治理過(guò)程中需要保護(hù)這些人的利益，但保護(hù)債權(quán)人的利益尤為重要，因?yàn)楣疽c債權(quán)人開展一系列重要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，債權(quán)人是利益體的核心，如果沒(méi)有維護(hù)好債權(quán)人的利益，公司就難以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，甚至是無(wú)法進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這勢(shì)必妨礙公司的生存和發(fā)展，進(jìn)而影響股東利益和其他利益相關(guān)者的利益。因此，保護(hù)債權(quán)人利益特別重要。

再次，公司也有自己的社會(huì)責(zé)任。根據(jù)劉俊海教授的觀點(diǎn)，所謂公司的社會(huì)責(zé)任就是“公司不能僅僅以最大限度的為股東賺錢作為自己的唯一存在目的，應(yīng)當(dāng)最大限度的關(guān)懷和增進(jìn)股東利益之外的其他所有社會(huì)利益，包括消費(fèi)者利益、職工利益、債權(quán)人利益、中小競(jìng)爭(zhēng)者利益、當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)利益、環(huán)保利益、社會(huì)弱勢(shì)群體利益以及整個(gè)社會(huì)公共利益等內(nèi)容，既包括自然人的人權(quán)尤其是社會(huì)權(quán)，也包括法人和非法人組織的權(quán)利和利益”。④根據(jù)劉教授對(duì)公司社會(huì)責(zé)任的解釋，我們可以看出，保護(hù)公司債權(quán)人利益是公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的核心標(biāo)準(zhǔn)。因此，公司必須為保護(hù)債權(quán)人利益提供支持才能很好的實(shí)現(xiàn)自己的社會(huì)責(zé)任。

三、保護(hù)債權(quán)人利益的措施

（一）建立社會(huì)信用體系

授權(quán)資本制度更加尊重公司自治的精神，賦予了公司董事會(huì)更大的權(quán)利，那么董事的信用問(wèn)題就成為債權(quán)人利益能否實(shí)現(xiàn)的一大關(guān)鍵因素。授權(quán)資本制度作為與現(xiàn)代化公司發(fā)展趨勢(shì)相一致的資本制度，與整個(gè)社會(huì)高度發(fā)達(dá)的信用體系是密不可分的。授權(quán)資本制度下公司的實(shí)收資本可能很少，甚至微乎其微，注冊(cè)資本的相當(dāng)部分尚未落實(shí)到人，公司債權(quán)人與股東關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，必須建立社會(huì)信用體系，防范公司在運(yùn)行過(guò)程中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

首先要樹立政府誠(chéng)信形象。社會(huì)信用體系的核心是政府信用，它體現(xiàn)了社會(huì)公眾對(duì)政府職能信譽(yù)的評(píng)價(jià)，是政府公信力產(chǎn)生的基礎(chǔ)。政府信息公開是建立政府信用的有效手段。在行政管理過(guò)程中，政府應(yīng)做到依法行政，政務(wù)公開，提高行政管理的透明度，特別是在涉及社會(huì)公眾普遍利益方面，政府一定要向社會(huì)公開，充分保障社會(huì)公眾的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，建立公開、透明、高效的行政管理模式。

其次要規(guī)范企業(yè)信用。企業(yè)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主要參與者，是社會(huì)信用體系的重點(diǎn)建設(shè)對(duì)象。企業(yè)應(yīng)當(dāng)以誠(chéng)信的企業(yè)文化為核心，倡導(dǎo)企業(yè)誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，積極開展企業(yè)信用征信工作。

（二）對(duì)自我交易、竟業(yè)禁止、審計(jì)等進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化審查

明確規(guī)定股東與公司所達(dá)成的交易無(wú)論是直接還是間接，在交易次數(shù)、間隔時(shí)間、交易數(shù)額等有具體限制，而且此種交易要先經(jīng)股東大會(huì)審批，股東大會(huì)無(wú)利害關(guān)系股東參加表決通過(guò)審批后才能實(shí)行。這有利于股東加強(qiáng)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的監(jiān)控，有效的約束大股東與公司之間的關(guān)聯(lián)交易。同時(shí)，制定相應(yīng)的處罰機(jī)制，對(duì)違反規(guī)定的股東必須給予處罰。⑤進(jìn)一步完善公司強(qiáng)制審計(jì)的規(guī)定，從法律層面保護(hù)債權(quán)人在公司不能履行法律文書所確定的義務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以依照法律規(guī)定的程序申請(qǐng)人民法院或?qū)徲?jì)部門對(duì)公司進(jìn)行強(qiáng)制審計(jì)。

（三）成立債權(quán)人委員會(huì)，讓債權(quán)人進(jìn)入公司董事會(huì)

債權(quán)人委員會(huì)代表債權(quán)人最高利益，公司債權(quán)人會(huì)議有權(quán)決定關(guān)于公司債權(quán)人利益的一切事項(xiàng)，確定公司債權(quán)人的獨(dú)立訴訟主體資格，完善公司債權(quán)人對(duì)公司訴訟主體法人資格，使公司債權(quán)人通過(guò)訴訟途徑維護(hù)自己的合法權(quán)益。我國(guó)《公司法》規(guī)定董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，董事會(huì)由有關(guān)股東組成，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，這可以看出董事一般來(lái)說(shuō)是公司的股東。董事會(huì)作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的管理機(jī)關(guān)，“隨著其權(quán)力的不斷擴(kuò)大和股東會(huì)職權(quán)的日益削弱，董事會(huì)已成為事實(shí)上的經(jīng)營(yíng)決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)”。⑥董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)決策總是保護(hù)公司、股東的利益，忽略對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)。吸收公司債權(quán)人在內(nèi)的利益相關(guān)者參與公司治理是各國(guó)公司立法的發(fā)展趨勢(shì)。目前，我國(guó)不允許公司的債權(quán)人進(jìn)入公司的董事會(huì)，但公司債權(quán)人可以通過(guò)轉(zhuǎn)股協(xié)議使其對(duì)公司享有的債權(quán)變?yōu)楣蓹?quán)，身份由公司債權(quán)人的身份變?yōu)楣竟蓶|，從而進(jìn)入股東會(huì)參與公司的經(jīng)營(yíng)決策。但這并非真正意義上的公司債權(quán)人進(jìn)入董事會(huì)，而是債權(quán)人身份轉(zhuǎn)為股東后以股東身份參與董事會(huì)決策，仍屬于公司股東參與董事會(huì)。但公司的權(quán)力往往掌握在一小部分的大股東手上，因此建立一批可以制衡大股東權(quán)利的力量勢(shì)在必行。公司盈利與否與公司債權(quán)人有息息相關(guān)，他們有參與公司治理的強(qiáng)烈愿望。因此，公司應(yīng)允許主要債權(quán)人進(jìn)入公司董事會(huì)，使其在公司重大經(jīng)營(yíng)決策上擁有參與權(quán)，有權(quán)否決有損公司債權(quán)人利益的董事會(huì)決議。⑦公司債權(quán)人進(jìn)入董事會(huì)可以達(dá)到監(jiān)督董事會(huì)經(jīng)營(yíng)決策的目的，預(yù)防公司因經(jīng)營(yíng)管理不善出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)狀況惡化，對(duì)于規(guī)避股東及公司成員濫用公司人格損害債權(quán)人利益具有十分重要的作用。

（四）健全信息披露制度

通過(guò)信息披露可以有效的保護(hù)債權(quán)人利益。債權(quán)人為公司提供資金，為公司提供商事交易的機(jī)會(huì)，與公司的利益密切相關(guān)，只有維護(hù)好債權(quán)人的而利益，公司的整體利益才能更好的維護(hù)；二是和公司股東相比，公司債權(quán)人對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果信息難以了解，難以對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督，這無(wú)疑將債權(quán)人陷入被動(dòng)地位。因此將公司經(jīng)營(yíng)者向債權(quán)人披露信息作為強(qiáng)制性規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)人權(quán)利和義務(wù)的平衡。

首先，在信息披露方式上，一是讓信息獲取更便捷，例如公司在信息披露上應(yīng)該具有主動(dòng)性，特別是對(duì)債權(quán)人利益有重大影響的信息不僅應(yīng)分別通知還應(yīng)該發(fā)布公告；二是讓債權(quán)人獲取更有效的信息，例如進(jìn)一步擴(kuò)大公開的范圍和披露公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的信息，定期向公司債權(quán)人提供公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營(yíng)情況等詳細(xì)信息，讓債權(quán)人對(duì)公司的真實(shí)經(jīng)營(yíng)狀況能夠準(zhǔn)確、及時(shí)的了解。

其次，進(jìn)一步細(xì)化信息披露責(zé)任。因?yàn)槟壳拔覈?guó)已有相關(guān)的信息披露法律規(guī)則體系，現(xiàn)在的主要問(wèn)題是如何細(xì)化及落實(shí)。還需要明確的是，信息披露的責(zé)任不僅在公司自己，還有中介機(jī)構(gòu)。我國(guó)的司法機(jī)關(guān)可以以司法解釋的形式，對(duì)公司、中介機(jī)構(gòu)的信息披露作出更詳細(xì)、明確的規(guī)定。

再次，確立公司及股東的實(shí)繳資本持續(xù)信息披露制度，使債權(quán)人及時(shí)了解公司股東實(shí)繳資本的變化情況，其具體方式可以是向公司登記機(jī)關(guān)登記并變更章程、定期報(bào)告公示等。

（五）完善公司法人人格否認(rèn)制度，確立母子公司、關(guān)聯(lián)公司人格混同制度

授權(quán)資本制為投資者設(shè)立了低門檻，對(duì)債權(quán)人的保護(hù)強(qiáng)調(diào)事后救濟(jì)機(jī)制，即當(dāng)股東或?qū)嶋H控制人濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任，損害債權(quán)人利益時(shí)，把公司的人格否認(rèn)制度和公司的人格混同制度作為保護(hù)債權(quán)人利益的一般手段，擴(kuò)大公司人格否認(rèn)制度的適用范圍，建立普遍的公司人格混同制度。在司法實(shí)踐中，即使公司股東有濫用有限責(zé)任侵害債權(quán)人的行為，法院一般也不輕易否認(rèn)公司的人格而直接向股東追責(zé)任，導(dǎo)致實(shí)踐中債權(quán)人很難通過(guò)人格否認(rèn)之訴實(shí)現(xiàn)要求股東承擔(dān)公司債務(wù)的目的。因此，法律有必要對(duì)人格否認(rèn)的適用情形進(jìn)行歸納，讓人格否認(rèn)的適用范圍更加明確，使人格否認(rèn)制度在司法實(shí)踐中較為普遍適用。

另外，母子公司、兄弟公司之間如果以不公平的方式運(yùn)作，業(yè)務(wù)存在混同、資產(chǎn)混同、子公司資本不足、股東刻意把一個(gè)單一的企業(yè)劃分為幾個(gè)獨(dú)立的法人以圖減少實(shí)際承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額等，都可以適用公司人格否認(rèn)制度。

四、結(jié)語(yǔ)

公司的多樣性能促進(jìn)公司不斷發(fā)展。授權(quán)資本制在公司的收繳處分上賦予了公司極大的自主權(quán)，調(diào)動(dòng)了公司處分財(cái)產(chǎn)的自主創(chuàng)新性，使公司資產(chǎn)得到了很好的配置，避免公司資產(chǎn)閑置、浪費(fèi)，有利于鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，激發(fā)投資熱情。不過(guò)，鼓勵(lì)投資的同時(shí)不可忽視債權(quán)人利益的保護(hù)和公司社會(huì)信用的維持，債權(quán)人利益的保護(hù)需要多部門、多方面配合才能實(shí)現(xiàn)。目前，在理論和實(shí)踐方面，對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)還處于空白階段，在以后的工作和學(xué)習(xí)中應(yīng)加強(qiáng)這一方面的研究，將債權(quán)人利益保護(hù)問(wèn)題落到實(shí)處。

注解：

①徐學(xué)鹿.商法學(xué)[M].中國(guó)人民大學(xué)出版社.2011

②梁永利、王中.我國(guó)債權(quán)人利益保護(hù)現(xiàn)狀分析與途徑探討[J].煤炭經(jīng)濟(jì)研究.2009.10

③劉丹.利益相關(guān)者與公司治理法律制度研究[M].中國(guó)人民公安大學(xué)出版社.2005

④劉俊海.現(xiàn)代公司法[M].法律出版社.2008

⑤傅穹.公司三大資本制度模式之比較及我國(guó)公司資本制的定位[J].法商研究.2011.03

⑥石少俠.公司法[M].吉林人民出版社.2004。

⑦張民安.公司法上的利益平衡[M].北京大學(xué)出版社.2011