論重婚罪之“婚”

吳思齊

(蘇州大學(xué) 法學(xué)院 ，江蘇 蘇州 215006)

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論重婚罪之“婚”

吳思齊

(蘇州大學(xué) 法學(xué)院 ，江蘇 蘇州 215006)

重婚罪的行為模式有兩種，即有配偶而重婚和明知他人有配偶而與之結(jié)婚。無(wú)論是哪一種重婚模式，在客觀上都存在兩個(gè)婚姻。從重婚罪的立法目的上看，第一個(gè)婚姻只有是合法有效的婚姻才有成立重婚罪的可能，因而事實(shí)婚姻也可以包含在第一個(gè)婚姻中，但必須是在婚姻法上有婚姻效力的情形。第二個(gè)婚姻只能包含法律婚姻而不能是事實(shí)婚姻，原因在于事實(shí)婚姻的成立要件不明確、難以界定，在認(rèn)定還存在許多問(wèn)題。同時(shí)其本身也是特定時(shí)期的產(chǎn)物，不宜在當(dāng)今繼續(xù)使用。所以重婚罪的成立模式是“法律婚姻+法律婚姻”或“事實(shí)婚姻+法律婚姻”的形式。

重婚罪；法律婚；事實(shí)婚；婚姻效力

一、問(wèn)題的提出

《刑法》第258條規(guī)定了重婚罪，其條文為：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役?！备鶕?jù)規(guī)定，重婚罪的行為模式包括兩種情形：有配偶而重婚的和明知他人有配偶而與之結(jié)婚。無(wú)論是哪種行為模式，重婚罪的成立都必須在客觀上存在兩個(gè)(以成立先后為序的)“婚姻”，具體對(duì)應(yīng)到第258條上，即第一個(gè)婚姻是“有配偶”的婚姻，第二個(gè)婚姻是“重婚”或“與之結(jié)婚”。刑法并未對(duì)其中的概念給出界定，通說(shuō)關(guān)于“有配偶”的解釋為：“有配偶，是指男有妻，女有夫”[1]，然而這樣的解釋并不明確，夫妻關(guān)系究竟是僅指依法登記的夫妻關(guān)系還是包含事實(shí)上的婚姻關(guān)系，通說(shuō)也并未給出定論[1]。理論上，有學(xué)者認(rèn)為這種夫妻關(guān)系既包括依法登記結(jié)婚而形成的夫妻關(guān)系，也包括事實(shí)上的夫妻關(guān)系[2]；有學(xué)者則持相反意見(jiàn)，認(rèn)為“所謂有配偶的人，指已經(jīng)依法登記結(jié)婚的人。僅有事實(shí)婚姻關(guān)系的人，不屬于有配偶的人”[3]。這一問(wèn)題需要明確。此外，還有疑問(wèn)的是，第一個(gè)婚姻的效力對(duì)成立重婚罪是否產(chǎn)生影響？以往學(xué)界對(duì)重婚罪的解釋多限于表面，并未就第一個(gè)婚姻的效力對(duì)成立重婚罪的影響給出結(jié)論。

對(duì)于重婚罪中的第二個(gè)婚姻，似乎并沒(méi)有太大的爭(zhēng)議。首先是第二個(gè)婚姻既可以是騙取婚姻登記機(jī)關(guān)登記而成立的婚姻，也可以是事實(shí)婚姻。這在實(shí)踐中也得到了印證，《最高人民法院關(guān)于〈婚姻登記管理?xiàng)l例〉施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復(fù)》中規(guī)定：“新的《婚姻登記管理?xiàng)l例》*此處的《婚姻登記管理?xiàng)l例》是指民政部1994年2月1日公布施行的文件，現(xiàn)已被國(guó)務(wù)院2003年8月8日發(fā)布、2003年10月1日起施行的《婚姻登記條例》廢止，二者在名稱(chēng)上相似，需要注意區(qū)分。發(fā)布施行后，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義共同生活的，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰?！逼浯问堑诙€(gè)婚姻的效力，成立重婚罪，第二個(gè)婚姻當(dāng)然是無(wú)效的，否則設(shè)立該罪就存在自相矛盾之嫌。然而筆者認(rèn)為，上述定論不無(wú)疑問(wèn)。首先是第二個(gè)婚姻的種類(lèi)能否包含事實(shí)婚姻，事實(shí)婚姻是婚姻法上的概念，自1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，事實(shí)婚姻制度就在我國(guó)不存在了，但是刑法上卻仍然將其解釋為“婚姻”并作為重婚罪的行為模式難言合理。其次是第二個(gè)婚姻的效力，固然，成立重婚罪則第二個(gè)婚姻必然無(wú)效，如果不考慮重婚，第二個(gè)婚姻是否還需要具備婚姻有效的其他要件才能成立重婚罪？即行為人締結(jié)一個(gè)有效婚姻后再次結(jié)婚，在第二個(gè)婚姻具備了除重婚之外的無(wú)效要件，能否還據(jù)此認(rèn)定其成立重婚存在疑問(wèn)。

因此，本文就通過(guò)對(duì)重婚罪中兩次婚姻的種類(lèi)及效力的論述，來(lái)厘清重婚罪認(rèn)定中的一些問(wèn)題。

二、重婚罪中的第一個(gè)婚姻

重婚罪，顧名思義就是結(jié)了兩次婚，立法機(jī)關(guān)將之入罪的原因在于我國(guó)婚姻法明確規(guī)定了婚姻自由、一夫一妻、男女平等的制度，重婚罪是對(duì)一夫一妻的婚姻制度的破壞，它踐踏了法律基本制度，破壞了善良的風(fēng)俗習(xí)慣和倫理道德，嚴(yán)重影響了社會(huì)主義精神文明建設(shè)，必須予以懲治[4]。因而對(duì)第一婚姻的認(rèn)定顯得尤為重要，因?yàn)槿绻谝粋€(gè)婚姻不能被評(píng)價(jià)為“婚姻”，那么第二個(gè)婚姻無(wú)論是否有效就難言是對(duì)“一夫一妻婚姻制度”的破壞了。

(一)第一個(gè)婚姻的種類(lèi)

法律婚，即經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)依法登記而締結(jié)的婚姻當(dāng)然符合此處的條件，因?yàn)樗俏覈?guó)現(xiàn)階段婚姻制度的唯一表現(xiàn)。存在爭(zhēng)議的是事實(shí)婚姻能否包含在其中。從理論上看，成立重婚罪必須要先存在一個(gè)婚姻，事實(shí)婚姻自然也能包含其中。然而，事實(shí)婚姻是婚姻法上的概念，根據(jù)婚姻法理論，其定義有廣義和狹義兩種學(xué)說(shuō)：廣義說(shuō)認(rèn)為欠缺結(jié)婚的形式要件并以夫妻名義共同生活的兩性結(jié)合都是事實(shí)婚姻；狹義說(shuō)認(rèn)為，欠缺形式要件以夫妻名義共同生活的兩性結(jié)合，只有在特定時(shí)間內(nèi)且符合實(shí)質(zhì)要件，被賦予其合法效力時(shí)，才構(gòu)成事實(shí)婚姻，由于我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻，故事實(shí)婚姻的定義采納狹義說(shuō)為宜[5]。實(shí)務(wù)上也是同樣的看法，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《〈婚姻法〉解釋(一)》)第5條即為此種觀點(diǎn)，根據(jù)該條規(guī)定，在1994年民政部頒布《婚姻登記管理?xiàng)l例》前，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件并且未辦理結(jié)婚登記的才是事實(shí)婚姻，在此之后的情形則不再承認(rèn)為事實(shí)婚姻，補(bǔ)辦登記的視為法律婚姻，婚姻關(guān)系從男女雙方均符合婚姻法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算；未補(bǔ)辦登記的按同居關(guān)系處理。

從上述介紹中不難發(fā)現(xiàn)，在我國(guó)的法律語(yǔ)境中，事實(shí)婚姻只包含1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》前，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件并且未辦理結(jié)婚登記的情況。在刑法學(xué)界，事實(shí)婚姻的概念則并不像婚姻法理論只包含此種情形，凡是符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件而未辦理登記的情形都被解釋為事實(shí)婚姻。然而，根據(jù)刑法規(guī)定，對(duì)重婚罪第一個(gè)婚姻的描述是“有配偶”，而所謂配偶，必然是在婚姻關(guān)系中才能存在的，無(wú)論是法律婚姻還是事實(shí)婚姻，沒(méi)有婚姻關(guān)系就不可能存在“有配偶”的描述。因此重婚罪的第一個(gè)婚姻中是否包含事實(shí)婚姻應(yīng)區(qū)別對(duì)待：在1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施之前的事實(shí)婚姻是真正意義上的事實(shí)婚姻，受到婚姻法的確認(rèn)，自然應(yīng)當(dāng)被包含在重婚罪中的第一個(gè)婚姻之中；而1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施后，除非補(bǔ)辦婚姻登記轉(zhuǎn)化為法律婚姻的情形，由于并不存在法律認(rèn)可的婚姻，只是客觀存在的一種同居關(guān)系，行為人再次締結(jié)婚姻的，難言侵犯了“一夫一妻的婚姻制度”。將其認(rèn)定為是重婚罪中的第一個(gè)婚姻，則會(huì)產(chǎn)生婚姻法不承認(rèn)而刑法卻加以承認(rèn)的概念的尷尬局面，有違法秩序的統(tǒng)一性和刑法的謙抑性。換言之，行為人在《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施后與對(duì)方以夫妻名義共同生活，其后又與另外一人登記結(jié)婚，其第一個(gè)婚姻不是刑法規(guī)定的“有配偶”，行為人也不構(gòu)成重婚罪。

(二)第一個(gè)婚姻的效力

在上文提到的事實(shí)婚姻的定義中，事實(shí)婚姻只是欠缺形式要件而符合實(shí)質(zhì)要件的一種婚姻關(guān)系，因此事實(shí)婚姻不會(huì)存在婚姻無(wú)效或者可撤銷(xiāo)的情形，行為成立重婚罪的，其第一個(gè)婚姻若為事實(shí)婚姻，則該婚姻只可能是有效的。會(huì)出現(xiàn)爭(zhēng)議的反而是法律婚，依《婚姻法》的規(guī)定，經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)登記后的婚姻有三種情形：有效、無(wú)效、可撤銷(xiāo)。有效的登記婚姻當(dāng)然包含在重婚罪的第一個(gè)婚姻中，不過(guò)若第一個(gè)婚姻出現(xiàn)無(wú)效或者可撤銷(xiāo)的情況時(shí)，又該如何認(rèn)定。有學(xué)者曾指出，重婚罪中的第一個(gè)婚姻只能是受法律保護(hù)且未經(jīng)法定程序解除的夫妻關(guān)系[5]。筆者贊同這一結(jié)論，關(guān)于無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻，雖然刑法中并未規(guī)定出現(xiàn)無(wú)效或可撤銷(xiāo)婚姻時(shí)重婚應(yīng)當(dāng)如何處理，但是依婚姻法原理從解釋論上也能得到答案：《婚姻法》第12條雖然規(guī)定其法律后果為自始無(wú)效，但在理論上認(rèn)為《婚姻法》對(duì)無(wú)效婚姻采取的是宣告無(wú)效主義[6]，亦即行為人雖然經(jīng)登記締結(jié)的是一個(gè)無(wú)效婚姻，但在法定程序宣告前仍然是被推定為有效。同時(shí)，可撤銷(xiāo)婚姻對(duì)此同樣如此，《婚姻法》第11條明確規(guī)定了可撤銷(xiāo)婚姻須經(jīng)一方請(qǐng)求方可撤銷(xiāo)，所以可撤銷(xiāo)婚姻必然存在宣告程序。這就表明，行為人締結(jié)的第一個(gè)婚姻如具備無(wú)效或可撤銷(xiāo)情形，未經(jīng)宣告則被推定為合法有效，其再次結(jié)婚的成立重婚罪；如果第一個(gè)婚姻雖然具備無(wú)效、可撤銷(xiāo)情形，但已經(jīng)被宣告無(wú)效或撤銷(xiāo)，行為人在法律上就屬于“無(wú)配偶”狀態(tài)，再次締結(jié)婚姻的，除非明知他人有配偶而與之結(jié)婚，否則不成立重婚罪。

所以，重婚罪的第一個(gè)婚姻必須是合法有效的(若具備無(wú)效婚姻的要件則須未經(jīng)宣告)，該婚姻既可以是事實(shí)婚姻又可以是經(jīng)登記而形成的婚姻。此處的事實(shí)婚姻必須是婚姻法意義上的、1994年民政部頒布《婚姻登記管理?xiàng)l例》前，符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件并且未辦理結(jié)婚登記的情形，法律婚姻則必須是在行為人實(shí)施重婚行為或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚時(shí)，未經(jīng)宣告無(wú)效或撤銷(xiāo)的、由婚姻登記機(jī)關(guān)登記的婚姻。

三、重婚罪中的第二個(gè)婚姻

重婚罪中的第二個(gè)婚姻是本罪的核心，那么該第二個(gè)婚姻是否還能包括事實(shí)婚姻？另外，第二個(gè)婚姻必然會(huì)因?yàn)橹鼗樽锒鵁o(wú)效，可除了重婚外，第二個(gè)婚姻是否還需滿(mǎn)足結(jié)婚的其他要件才能構(gòu)成重婚，這些問(wèn)題都需要厘清。

(一)第二個(gè)婚姻不應(yīng)包括事實(shí)婚姻

事實(shí)婚姻是婚姻法上的概念，它是一個(gè)歷史問(wèn)題的產(chǎn)物。在新中國(guó)成立后的長(zhǎng)時(shí)間里，人們的法律觀念淡漠，社會(huì)上存在大量的未經(jīng)登記而以夫妻名義共同生活的事實(shí)上的夫妻，作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的法律制度不可能完全忽略這些大量事實(shí)的存在，否則這些未經(jīng)登記的事實(shí)夫妻中的弱勢(shì)群體的利益將無(wú)法得到保護(hù)，甚至很多人的基本生存條件都可能受到威脅[7]。于是開(kāi)始有了事實(shí)婚姻的概念，并逐步得到承認(rèn)。隨著時(shí)代的變化，法律意識(shí)的逐步擴(kuò)散使得人們知道了“結(jié)婚應(yīng)當(dāng)?shù)怯洝边@樣一種觀念，因此社會(huì)上事實(shí)婚姻的數(shù)量逐漸減少。同時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到事實(shí)婚姻的存在對(duì)于婚姻案件的審理極為不便，例如夫妻關(guān)系的存續(xù)期間難以確定，只能依靠當(dāng)事人的口供，而當(dāng)事人之間說(shuō)法不一時(shí)則難以處理。因而民政部在1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》中否認(rèn)了事實(shí)婚姻，將之只作為同居關(guān)系處理，《〈婚姻法〉解釋(一)》也是秉承了相同的觀點(diǎn)。

事實(shí)婚姻的概念在1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》后就不復(fù)存在，而在刑法上，這一概念也并非一開(kāi)始就存在，是為了解釋重婚罪而向婚姻法借來(lái)的概念。將重婚罪的第二個(gè)婚姻認(rèn)為包含事實(shí)婚姻就會(huì)存在以下問(wèn)題：由刑法向婚姻法借來(lái)的概念，無(wú)視婚姻法上對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定，卻在認(rèn)定重婚時(shí)又不得不考慮婚姻法上事實(shí)婚姻的構(gòu)成要件，這樣的邏輯顯然是讓人難以接受的。學(xué)界將之解釋為婚姻進(jìn)而成立重婚罪主要是因?yàn)檫@樣的事實(shí)上的“婚姻”侵犯了一夫一妻的婚姻制度。然而，諸如“包二奶”和姘居等廣義上的同居行為對(duì)一夫一妻的婚姻制度的破壞也同樣不容小覷，為何不將這些同居行為均解釋為事實(shí)婚姻，這樣豈非更能對(duì)一夫一妻的婚姻制度有周全的保護(hù)？更為重要的是，事實(shí)婚姻的成立條件在解釋上并不明確，有學(xué)者就曾指出：“事實(shí)婚姻的范圍極不明確，如果認(rèn)為婚姻包括事實(shí)婚姻，就會(huì)使處罰范圍極不明確?！盵8]尤其是事實(shí)婚姻中的“以夫妻名義”含義太不明確，主觀性極大，其在認(rèn)定上存在諸多不確定性，例如，是否要求以夫妻相稱(chēng)、是否要公開(kāi)此種關(guān)系、是否要為周?chē)怂⑹欠裥枰话忝癖娨舱J(rèn)為是夫妻關(guān)系、借夫妻之名行“包二奶”之實(shí)的能否也視為以夫妻名義等等問(wèn)題都沒(méi)有定論。因此，將這樣的情形認(rèn)定為是第二個(gè)婚姻進(jìn)而認(rèn)定重婚罪有擴(kuò)大入罪范圍之嫌。

如上所述，事實(shí)婚姻是特定條件下的產(chǎn)物，賦予其婚姻的效力是不得已而為之的無(wú)奈之舉，而在今天如果僅僅為了所謂的“保護(hù)一夫一妻的婚姻制度”而將一個(gè)被拋棄了20多年的概念繼續(xù)使用并無(wú)視其現(xiàn)有效力的做法欠缺妥當(dāng)。相應(yīng)地，《最高人民法院關(guān)于〈婚姻登記管理?xiàng)l例〉施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復(fù)》的相關(guān)規(guī)定也值得商榷。

(二)第二個(gè)婚姻不以有效為條件

成立重婚罪，第二個(gè)婚姻必然無(wú)效，《婚姻法》第10條就規(guī)定了重婚即為婚姻無(wú)效的原因之一。然而有爭(zhēng)議的是，第二個(gè)婚姻是否以除重婚外的其他有效條件為前提？換言之，通常情況下重婚罪中的第二個(gè)婚姻因重婚而無(wú)效，那么當(dāng)?shù)诙€(gè)婚姻除了重婚外還有無(wú)效的情況——即，①有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；②婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；③未到法定婚齡的——能否以該無(wú)效要件為由而否認(rèn)重婚罪的成立？例如，甲男與乙女經(jīng)登記締結(jié)了一個(gè)有效婚姻，其后甲又與丙女登記結(jié)婚(甲、丙為禁止結(jié)婚的親屬)，此時(shí)甲是否還成立重婚罪？如果認(rèn)為成立重婚罪，則意味著要求第二個(gè)婚姻除了重婚外無(wú)須再具備其他實(shí)質(zhì)效力要件，如果不認(rèn)為成立重婚罪，即表明要求除重婚外還要有其他實(shí)質(zhì)效力要件。認(rèn)為不成立的做法與我國(guó)婚姻法無(wú)效婚姻的宣告主義沖突。上文說(shuō)道，我國(guó)婚姻法對(duì)無(wú)效婚姻采取的是宣告主義，未經(jīng)宣告是推定有效的，因而在重婚的“行為時(shí)”，甲締結(jié)了兩個(gè)“有效”婚姻，已經(jīng)觸犯了刑法，構(gòu)成了重婚罪，雖然嗣后宣告時(shí)存在其他無(wú)效婚姻的條件，但由于婚姻法和刑法的調(diào)整方法存在不同，所以在對(duì)“一夫一妻的婚姻制度”進(jìn)行保護(hù)的時(shí)間點(diǎn)也就有所區(qū)別，具體而言，刑法在“重婚行為”時(shí)即出手保護(hù)，將之認(rèn)定為重婚罪并加以處罰，而婚姻法則在嗣后僅宣告無(wú)效，其嗣后的溯及力雖然能追溯既往至自始無(wú)效，但溯及力產(chǎn)生時(shí)該行為在刑法上的定性已經(jīng)完成了，所以不能再加以更改。因而第二個(gè)婚姻只要經(jīng)過(guò)登記即可，不必要求除了重婚外還再具備其他實(shí)質(zhì)效力要件。

四、結(jié)論

綜上所述，成立重婚罪必須有兩個(gè)婚姻，這兩個(gè)婚姻的組合模式有兩種情形，即“法律婚姻+法律婚姻”“事實(shí)婚姻+法律婚姻”。其中“+”之前的第一個(gè)婚姻必須是合法有效的婚姻：法律婚要符合婚姻法的形式要件和實(shí)質(zhì)要件，如果不具備實(shí)質(zhì)要件，則應(yīng)當(dāng)未經(jīng)宣告；事實(shí)婚要符合婚姻法的實(shí)質(zhì)要件并且成立于1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施前?！?”之后只能包含法律婚姻，該法律婚姻可以是除重婚外還具備其他無(wú)效條件的婚姻，事實(shí)婚姻不能成為重婚罪的第二個(gè)婚姻。

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〔責(zé)任編輯：張毫〕

2016-06-30

吳思齊(1992-)，男，江蘇鎮(zhèn)江人，碩士研究生，從事刑法理論研究。

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1000-8284(2016)09-0090-04