優(yōu)化治理結(jié)構(gòu) 避免公司內(nèi)部人控制

□ 管利軍

優(yōu)化治理結(jié)構(gòu) 避免公司內(nèi)部人控制

□ 管利軍

避免和降低內(nèi)部人控制給公司帶來的損失，就是要合理平衡相互關(guān)系，嚴格界定股東、董事和監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)利。

對于現(xiàn)代公司尤其是上市公司來說，股權(quán)結(jié)構(gòu)分散是其內(nèi)在特點，但股權(quán)分散和所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離過度在一些領(lǐng)域就會逐漸形成內(nèi)部人過度控制，如公司的有些決策，所有權(quán)人無法提出合理意見，甚或公司資產(chǎn)被掏空。這些具有經(jīng)營權(quán)的人員被賦予“內(nèi)部人”角色，其好比層層代理關(guān)系，董事、監(jiān)事、經(jīng)理及高級管理人員只對公司有具體實際的控制權(quán)，無分紅索取權(quán)，而股東則有分紅索取權(quán)，相對控制權(quán)薄弱。

近期，“寶萬之爭”就是一個典型案例。那么，什么樣的治理結(jié)構(gòu)是最合理的，又該如何防范內(nèi)部人過度控制？

現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)可能引發(fā)內(nèi)部人控制

現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，按照現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定由四個部分組成：股東（大）會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層。這種治理結(jié)構(gòu)的模式是經(jīng)過多年的經(jīng)濟發(fā)展應(yīng)運而生的，它能最大限度地保證公司正常經(jīng)營，從而保證公司股東利益的最大化。但股權(quán)過于分散，經(jīng)營權(quán)與管理權(quán)可能會嚴重脫節(jié)，股東可能會失去控制權(quán)，引發(fā)內(nèi)部人過度控制。

“寶萬之爭”事件印證了這一點，萬科股份股權(quán)分散，小股東數(shù)量龐大，大股東持股比例不高。在此次事件中，對已經(jīng)成為大股東的寶能，董事會所表現(xiàn)出來的是不歡迎態(tài)度。從法律上講，股東對公司擁有所有權(quán)，是公司的所有者，董事會只是公司內(nèi)設(shè)的權(quán)力機構(gòu)，而不應(yīng)選擇誰成為股東。另一方面，新進大股東在董事會無一席之地。作為大股東的利益，董事會不應(yīng)該無視。

現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)的幾大權(quán)力機構(gòu)產(chǎn)生是有先后順序的，沒有股東也就產(chǎn)生不了后面的董事、監(jiān)事。按照《公司法》第四條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利。因此，管理者由股東選舉產(chǎn)生是法定權(quán)利，而不是反過來，管理者去挑選股東。

要充分發(fā)揮和增強獨立董事在董事會中的監(jiān)督控制職能。除了《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定外，股東在擬定公司章程的時候，要充分考慮和賦予獨立董事應(yīng)有的權(quán)利，不參與經(jīng)營，沒有任何利益關(guān)系，真正體現(xiàn)其獨立性。監(jiān)事會與其他權(quán)力機構(gòu)也是監(jiān)督的關(guān)系，依法發(fā)揮監(jiān)督職能，對侵害公司利益的行為予以糾正。

幾大權(quán)力機構(gòu)在行使權(quán)力時，必須依照法定的程序，遵守《公司法》和公司章程的相關(guān)規(guī)定。比如，在“寶萬之爭”中，爭論較多的是關(guān)于向深圳地鐵定向增發(fā)的董事會決議是否有效？萬科一共有11名董事，在作出此重大事項表決時，需三分之二以上同意方為通過。此次決議，有3名董事反對，1名董事回避表決，7名董事投票贊成。由于新進大股東沒有進入董事會，所以其利益沒有得到很好體現(xiàn)。

內(nèi)部人過度控制的弊端

上市公司如果缺乏對經(jīng)營者權(quán)力的制約，公司發(fā)展就會受到影響，在經(jīng)營者位置上出現(xiàn)效率低下或躊躇不前，甚至錯誤決策，從而可能對公司造成嚴重的危害。我國現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)經(jīng)過30多年的發(fā)展，大多數(shù)企業(yè)仍然維持老舊的傳統(tǒng)觀念，尤其是一股獨大的公司，基本上是經(jīng)營者說了算，董事會還可能被架空。權(quán)力過分集中，更容易造成內(nèi)部人控制。

在現(xiàn)代企業(yè)，尤其是上市公司治理結(jié)構(gòu)中，如果股東尤其是大股東在董事會中沒有話語權(quán)，那么，基本上股東就失去了對公司經(jīng)營權(quán)的控制和監(jiān)督，就會產(chǎn)生內(nèi)部人控制弊端，給公司利益甚至股東利益帶來損害。在現(xiàn)實中若僅僅靠《公司法》等法律法規(guī)規(guī)定的股東訴訟權(quán)來維權(quán)保障的話，那么股東的投資成本會多高？不難想象，當寶能取得了萬科25%股權(quán)的時候，就有權(quán)利爭取話語權(quán)，爭取在董事會中的地位，否則，公司的經(jīng)營發(fā)展與他的意志無關(guān)。

應(yīng)對策略

要完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，避免和降低內(nèi)部人控制給公司帶來的損失，就是要合理平衡相互關(guān)系，在給予自主經(jīng)營權(quán)的同時加強監(jiān)督，按照《公司法》和公司章程等內(nèi)部規(guī)范界定股東、董事和監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)利，并付諸實施。

逐步完善國家法律法規(guī)，加強監(jiān)管。通過法律法規(guī)建設(shè)，進一步規(guī)范大股東、公司實際控制人的各種行為。比如，大股東依法正常的行使股東權(quán)利行為應(yīng)予以保護，但是前提是不能損害中小股東的利益，不能干預公司正常的經(jīng)營，要明確大股東的誠信義務(wù)。享有經(jīng)營權(quán)的人員應(yīng)當充分代表股東，把公司利益放在首位，大股東小股東一同保護，一視同仁。

加強公司內(nèi)部自身控制。不僅要有代表大多股東利益的內(nèi)部人，而且也需要強化職業(yè)道德要求。企業(yè)內(nèi)各個內(nèi)設(shè)機構(gòu)要相互制約，既要獨立運作，也能相互支持。各機構(gòu)發(fā)揮各自的作用，將現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的作用發(fā)揮到極致。

探索相應(yīng)約束和規(guī)范行為措施。建立內(nèi)部控制人誠信檔案，對失信的要加強監(jiān)管和披露，探索對公司利益造成損害并進而給股東造成損失的內(nèi)部控制人的賠償追究責任機制。通過定期聘請中介機構(gòu)進行審計監(jiān)督、內(nèi)部控制規(guī)范檢查等，約束經(jīng)營者的行為。

（作者單位：化工銷售公司）