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      淺析商業(yè)秘密保護與專利保護之比較

      2016-01-31 21:33:24謝宇偉
      職工法律天地·上半月 2016年16期
      關(guān)鍵詞:申請專利專利法專利權(quán)人

      謝宇偉

      (710000 西北政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院 陜西 西安)

      淺析商業(yè)秘密保護與專利保護之比較

      謝宇偉

      (710000 西北政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院 陜西 西安)

      商業(yè)秘密保護與專利保護同屬知識產(chǎn)權(quán)的范疇,但法律對二者的保護模式不盡相同,企業(yè)在選擇對核心技術(shù)進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護時也會在二者之間左右搖擺。

      商業(yè)秘密保護;專利保護;比較

      一、商業(yè)秘密保護與專利保護概述

      商業(yè)秘密與專利都是對無形資產(chǎn)保護的重要方式,都是體現(xiàn)企業(yè)競爭力的重要工具,它們之間既存在競爭關(guān)系也存在互補關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定,商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。專利是指經(jīng)國家專利局審查,被授予專利權(quán),已向外界公開,并依法受到保護的技術(shù)方案和產(chǎn)品外觀設(shè)計。

      商業(yè)秘密早在私有制和商品經(jīng)濟出現(xiàn)時就產(chǎn)生了,眾多的祖?zhèn)髅胤脚c家傳絕技就是商業(yè)秘密的原始雛形。一般來說,擁有商業(yè)秘密就代表著權(quán)利人擁有更強的市場競爭力并能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,因此權(quán)利人會竭盡所能地保護商業(yè)秘密的秘密性,競爭越激烈對商業(yè)秘密的保護性也就越高。但是,封鎖和保密不利于科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和人類社會的進(jìn)步,現(xiàn)代社會要求公開技術(shù)信息以促進(jìn)技術(shù)和科學(xué)的更新發(fā)展,為了滿足這些需要,專利法應(yīng)運而生。 “二戰(zhàn)”以來,商業(yè)秘密保護的方式又活躍在公眾的視線之中,各國也相繼將商業(yè)秘密納入反不正當(dāng)競爭法之中對商業(yè)秘密進(jìn)行法律保護。目前,商業(yè)秘密保護、著作權(quán)保護、商標(biāo)保護、專利保護已經(jīng)成為現(xiàn)代社會保護知識產(chǎn)權(quán)的四大支柱。

      二、商業(yè)秘密保護和專利保護之比較

      (1)從其他人對于所保護對象的取得來看,如果一項技術(shù)信息被授予專利,則專利權(quán)人享有獨占實施權(quán),專利法為其提供了壟斷性的專利保護,即使其他人獨立完成該項發(fā)明,也不得使用(當(dāng)然專利法也規(guī)定了專利實施的強制許可)。任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可,均不得實施該專利。其他人若想獲得該項專利的使用權(quán),需和專利權(quán)人達(dá)成協(xié)議并向?qū)@麢?quán)人支付相應(yīng)的對價。而對于商業(yè)秘密而言,《反不正當(dāng)競爭法》禁止相關(guān)人在未經(jīng)商業(yè)秘密所有權(quán)人許可的情況下,以不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取、披露、使用或者許可他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。行為人可以通過獨立發(fā)現(xiàn)、反向工程等合法的手段獲得商業(yè)秘密,從而對其進(jìn)行免費的使用。

      (2)從兩者的保護范圍、方式和舉證責(zé)任來看,專利保護的范圍在我國專利法已有明文規(guī)定,主要包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種。發(fā)生專利侵權(quán)以后,一般以《專利法》為依據(jù),專利權(quán)人只需說明其行為違法并侵犯了專利權(quán)即可受到法律保護,特殊情況下還規(guī)定了舉證責(zé)任倒置。而我國現(xiàn)行法律對商業(yè)秘密的保護范圍并無明文規(guī)定,一旦發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛,則只能根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的商業(yè)秘密的特征來判斷是否屬于商業(yè)秘密侵權(quán),并且對于商業(yè)秘密的保護不局限于反不正當(dāng)競爭法,還有可能涉及到侵權(quán)責(zé)任法和合同法。此外,商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛基本適用“誰主張誰舉證”的舉證原則,原告要承擔(dān)較重的舉證責(zé)任。

      (3)從兩者的保護期限來看,我國《專利法》第四十二條明確規(guī)定,“發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算”。而商業(yè)秘密的保護則沒有確定的期限,只要權(quán)利人保護得當(dāng)便可以無限期的享有商業(yè)秘密所有權(quán)。

      (4)從兩者權(quán)利的取得方式來看,專利權(quán)人必須先向?qū)@姓块T提出申請,在專利行政部門審查通過授予其專利權(quán)后,其才能享有專利權(quán),并且大多數(shù)國家規(guī)定了先申請原則,只有在先提出專利申請并得到授權(quán)的才能成為專利權(quán)人。而商業(yè)秘密權(quán)的取得同著作權(quán)人自完成之后自動取得著作權(quán)一樣,所有人自創(chuàng)造出商業(yè)秘密后就可以自動取得商業(yè)秘密權(quán),而不用經(jīng)過行政審批。

      三、商業(yè)秘密保護和專利保護的選擇

      對于企業(yè)而言,追求盈利是其最基本的目的,因此選擇哪種方式保護企業(yè)的無形資產(chǎn)并沒有絕對的定理,而應(yīng)該結(jié)合企業(yè)的自身情況與所要保護信息的特點,綜合考慮各種因素,權(quán)衡哪一種保護模式風(fēng)險最小、可得利益更大、保護方面更廣,從而做出更優(yōu)選擇。

      (一)商業(yè)秘密保護的適用

      在某些情況下,如果企業(yè)能夠保證其采取的保密措施不會被泄露,就可以選擇采用商業(yè)秘密保護的方式。

      (1)明顯不能適用于專利保護的企業(yè)發(fā)明創(chuàng)造成果,例如不符合專利授予的條件或者不具有專利性;

      (2)雖然可以獲得專利保護,但申請專利保護風(fēng)險太大,綜合考慮各方因素,申請專利保護對自身并不具有太大的益處;

      (3)通過保密措施,可以明顯得到長期的獨占市場,并且該項技術(shù)信息或者經(jīng)營信息很難被競爭對手獲得。

      (二)專利保護的適用

      一般來講,如果某項技術(shù)明顯具有可專利性,并且適合將其申請為專利進(jìn)行壟斷性保護,則在下列情況下應(yīng)該盡量將其申請為專利進(jìn)行更全方位的法律保護。

      (1)該項技術(shù)比較復(fù)雜,競爭對手基本不可能繞過該項技術(shù),或者屬于某一領(lǐng)域的基本技術(shù),這種情況下申請專利保護能為權(quán)利人帶來更大的經(jīng)濟利益及更全面的法律保護;

      (2)技術(shù)難度較小,競爭對手很容易利用反向工程或者其他合法方式獲得該項技術(shù)的應(yīng)該申請專利保護,適用于市場潛力大但技術(shù)難度較低的發(fā)明創(chuàng)造成果;

      (3)企業(yè)申請專利的目的不在于自己使用,而是為了轉(zhuǎn)讓該項技術(shù)的情況應(yīng)該申請專利保護;

      (4)屬于市場前景好、經(jīng)濟價值高的技術(shù)應(yīng)該申請專利保護。

      (三)商業(yè)秘密保護和專利保護的結(jié)合適用

      商業(yè)秘密保護和專利保護雖然有著諸多的不同,但二者仍然具有統(tǒng)一性,可以綜合使用。基于技術(shù)方案本身的性質(zhì)、市場考量和救濟途徑,二者結(jié)合適用主要適宜一些大型復(fù)雜的技術(shù)。

      四、結(jié)語

      商業(yè)秘密保護于專利保護都是我國知識產(chǎn)權(quán)保護的重要模式,二者本質(zhì)上都是為了更好的保護權(quán)利人的權(quán)益。綜合以上分析,企業(yè)需要結(jié)合所需保護的知識產(chǎn)權(quán)的特點,才能在二者的衡量中選出最優(yōu)方案,實現(xiàn)利益的最大化。

      [1]周波.《專利保護與商業(yè)秘密保護的比較分析》.載《江蘇科技信息》,2011(9).

      [2]劉金燕.《淺談企業(yè)專利保護與商業(yè)秘密保護策略的運用》,載《中國發(fā)明與專利》,2011(7).

      [3]王琳,李黎明.《商業(yè)秘密保護與專利保護比較研究》.載《科技與法制》,2010(35).

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