淺談我國(guó)刑法的立法模式

王 旺

（30000 天津市南開(kāi)區(qū)人民法院 天津）

淺談我國(guó)刑法的立法模式

王 旺

（30000 天津市南開(kāi)區(qū)人民法院 天津）

刑法立法模式是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)在進(jìn)行刑法立法時(shí)所采用的標(biāo)準(zhǔn)樣式。刑法是一種觀念體系，在客觀上，由法律條文、司法實(shí)踐予以表現(xiàn)。刑事法律和民事、行政法律在屬性方面區(qū)別很大，因?yàn)槠渲饕l(fā)揮法律的強(qiáng)制功能，其法律適用的后果是消極的，并且以限制人權(quán)作為基本形式。同時(shí)，由于法典和單行法不可能同時(shí)制定，一些涉及社會(huì)重要領(lǐng)域的單行法律的制定要晚于刑事法典，因此，在刑事法典中將最新的犯罪行為予以規(guī)制不太現(xiàn)實(shí)。這樣，通過(guò)附屬立法的模式，可以應(yīng)對(duì)法律空白問(wèn)題，使刑法能夠及時(shí)規(guī)制相關(guān)的社會(huì)領(lǐng)域和社會(huì)問(wèn)題。

立法模式；刑事政策；刑事立法

一、引言

立法模式是一個(gè)系統(tǒng)，系統(tǒng)必然具備完善化、體系化、協(xié)同化、目標(biāo)化與發(fā)展化。所謂完善化，是指體系應(yīng)當(dāng)是針對(duì)重要問(wèn)題都有所應(yīng)對(duì)的，而不是存在明顯漏洞。對(duì)于刑事立法來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)從總論到分論都有所涉及，并且針對(duì)每個(gè)可能出現(xiàn)刑事法律問(wèn)題的方面都有所回應(yīng)。體系化是指刑事法律的立法應(yīng)當(dāng)互相配合，彼此呼應(yīng)，不應(yīng)當(dāng)在形式上存在明顯的沖突和矛盾。協(xié)同化是指刑事法律之間的設(shè)計(jì)與制定應(yīng)當(dāng)是為了同樣的目的——保護(hù)人民生命財(cái)產(chǎn)安全，保障社會(huì)主義和諧社會(huì)構(gòu)建，應(yīng)當(dāng)是合力的姿態(tài)，不是彼此各自為政。目標(biāo)化是指刑事立法應(yīng)當(dāng)有所指向，比如維護(hù)人民群眾生命安全，懲治不法行為，引導(dǎo)人們從事法律允許的行為，禁止人們從事法律不認(rèn)可的行為。發(fā)展化是指法律必然有其不周延性，不可能將所有情形都面面俱到予以規(guī)定。刑事立法涉及人權(quán)，其規(guī)定應(yīng)當(dāng)比較靈活和科學(xué)，留有與時(shí)俱進(jìn)的余地。符合這樣的幾個(gè)條件，刑事立法模式才能比較合理與穩(wěn)定。

二、立法模式產(chǎn)生原因

一國(guó)刑法立法模式的形成與一國(guó)的歷史傳統(tǒng)與現(xiàn)實(shí)狀況都有密切的關(guān)系。以權(quán)利為基礎(chǔ)產(chǎn)生的西方法制與以權(quán)力為基礎(chǔ)產(chǎn)生的東方法制在刑事立法方面區(qū)別極大。刑事立法是管理社會(huì)，形成穩(wěn)定秩序的重要方法，從歷史傳統(tǒng)的角度看，一國(guó)的法律傳統(tǒng)對(duì)刑法立法模式的形成具有決定性意義。通過(guò)比較分析我們看到，最典型的立法例證是大陸法系國(guó)家一般采用成文式、法典化的立法模式，而英美法系國(guó)家一般都采用判例式、非法典化的立法模式，不同立法模式的形成取決于其長(zhǎng)期形成的理念傳統(tǒng)和法律傳統(tǒng)，在形式上也有較大的不同。

從現(xiàn)實(shí)的角度看，一國(guó)刑法立法模式的形成則取決于其現(xiàn)實(shí)的需要，現(xiàn)實(shí)的需要可以對(duì)法律傳統(tǒng)形成的定式進(jìn)行變更，但這種變更是局部的而不是全面的，是形式的而不是根本的，因?yàn)橐粐?guó)長(zhǎng)期形成的法律傳統(tǒng)不會(huì)輕易被改變，因此，刑法立法模式最根本的決定因素還是法律傳統(tǒng)。由于世界法治建設(shè)發(fā)展的協(xié)同與交互，英美法系與大陸法系的基本立法模式已經(jīng)相互影響和滲透。英美法系國(guó)家開(kāi)始大量的適用制定法律，通過(guò)制定法規(guī)制社會(huì)現(xiàn)象。反觀大陸法系，法官在司法審判過(guò)程中逐步轉(zhuǎn)變了以往單純的中立角色，開(kāi)始結(jié)合法律適用制定判例，引導(dǎo)和影響后續(xù)的司法判決。毫無(wú)疑問(wèn)，兩大法系的發(fā)展都是符合時(shí)代發(fā)展需要的。但是，基于基本的哲學(xué)理念的法律體系和形態(tài)沒(méi)有發(fā)生變化。唯理哲學(xué)和經(jīng)驗(yàn)哲學(xué)的思想仍然是大陸法系和英美法系的基本立法模式指導(dǎo)思想。目前，在兩大法系中，法典法與判例法仍然是刑事立法模式的最主要的形態(tài)。

三、特別刑法立法模式

特別刑法是僅適用于特別對(duì)象的刑法，主要包含針對(duì)特定人和時(shí)空條件。一般來(lái)說(shuō)，單行刑法和附屬刑法屬于特別刑法。因而特別刑法立法模式包括單行刑法立與附屬刑法兩類(lèi)立法模式。單行刑法立法模式是指立法機(jī)關(guān)針對(duì)特定的情況，以命令、決議、補(bǔ)充、修正等方式作出的規(guī)定，對(duì)完善刑法相關(guān)規(guī)定具有促進(jìn)意義。單行刑法在形式上獨(dú)立于刑法典，屬于廣義的刑法，其主要內(nèi)容為規(guī)定犯罪與刑罰，針對(duì)新型犯罪和復(fù)雜犯罪做出規(guī)制，針對(duì)性比較高，更加有效防范特定犯罪行為，因而有著較為獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)。這一優(yōu)勢(shì)決定其更加準(zhǔn)確，更加完備的適用于新型和特定類(lèi)型的犯罪，可以更加有效的起到打擊犯罪，預(yù)防犯罪的再次發(fā)生。

附屬刑法是指規(guī)定于其他法律，由其他法律予以規(guī)定的罪刑規(guī)范。附屬刑法立法模式是指國(guó)家在非刑事法律中規(guī)定犯罪和刑罰的，結(jié)合非刑法法律規(guī)定事項(xiàng)中出現(xiàn)犯罪的領(lǐng)域提出的具有針對(duì)性和實(shí)用性的一種法律規(guī)范。從刑事立法實(shí)踐的角度看，附屬刑法在立法實(shí)踐中出現(xiàn)頻率較高，一般都是適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的新問(wèn)題而提出的，是保障社會(huì)秩序和穩(wěn)定的重要法律文件。

特別刑法立法模式比起單一法典立法模式更加具有針對(duì)性，由于自身散見(jiàn)于不同法規(guī)中，在系統(tǒng)性方面不及法典型立法模式。但是，由于社會(huì)問(wèn)題往往復(fù)雜多變，依靠一部刑事法典將所有可能出現(xiàn)的刑事法律問(wèn)題全部涵蓋是不太現(xiàn)實(shí)的。同時(shí)，由于法典和單行法不可能同時(shí)制定，一些涉及社會(huì)重要領(lǐng)域的單行法律的制定要晚于刑事法典，因此，在刑事法典中將最新的犯罪行為予以規(guī)制不太現(xiàn)實(shí)。這樣，通過(guò)附屬立法的模式，可以應(yīng)對(duì)法律空白問(wèn)題，使刑法能夠及時(shí)規(guī)制相關(guān)的社會(huì)領(lǐng)域和社會(huì)問(wèn)題。

四、判例型刑法立法模式

判例法作為刑法的淵源是英美法系國(guó)家獨(dú)特的法律傳統(tǒng)，在英美法系國(guó)家，作為刑法的主要淵源，判例法是指由法院在審判案件過(guò)程中創(chuàng)設(shè)的先例，基于同案同判原則，先例要求以后裁判的法院在辦理同類(lèi)案件時(shí)必須尊重先例并做出相似的判決。判例法制度是經(jīng)驗(yàn)主義的產(chǎn)物，具有較強(qiáng)的針對(duì)性和適用性，但是體系性有所欠缺。近代以來(lái)，隨著英美法系和大陸法系的融合，判例法的體系化程度越來(lái)越高，適用質(zhì)量也大幅提高。判例法并不是要求以后的判決完全依據(jù)先例，而是要將先例中蘊(yùn)含的審判原則和精神傳承下去，影響相似案件的判決。判例型刑法立法模式是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)將法院在特定刑事案件審判中確定的原則上升為普遍適用的刑法原則的刑法立法模式。

綜上所述：刑事法律和民事、行政法律在屬性方面區(qū)別很大，因?yàn)槠渲饕l(fā)揮法律的強(qiáng)制功能，其法律適用的后果是消極的，并且以限制人權(quán)作為基本形式。在功利主義的作用下，人們都會(huì)對(duì)違法成本進(jìn)行比對(duì)，當(dāng)違法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于所得時(shí)，也許有犯罪意圖的當(dāng)事人就會(huì)放棄犯罪，轉(zhuǎn)向合法方向。為了使更多的人能夠受到刑罰的引導(dǎo)，在立法過(guò)程中，科學(xué)合理的選擇立法模式是非常必要的，也是符合社會(huì)管理要求和發(fā)展方向。

［1］梅象華.刑法不得已原則研究——以界分不法行為為視角［J］.湖南社會(huì)科學(xué)，2014（1）：71-74.

［2］劉偉軍.生物入侵的政策與立法規(guī)制［J］.中共青島市委黨校：青島行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2016（1）：91-95.