我國保安處分制度刑法化研究

何文婷

（133002 延邊大學 吉林 延吉）

我國保安處分制度刑法化研究

何文婷

（133002 延邊大學 吉林 延吉）

我國學界和司法實務界就如何看待保安處分以及是否應該建立保安處分制度等問題上存在爭議，截至目前，我國還沒有正式立法確立保安處分制度。本文將著重闡述我國保安措施的現(xiàn)狀，并就建立我國保安處分制度刑法化提出自己的觀點和建議。

保安處分；制度現(xiàn)狀；刑事立法化

一、保安處分概述

保安處分是以特殊預防為目的，以人身危險性為適用基礎，對符合法定條件的特定人所采用的，以矯正、感化、醫(yī)療等方法，改善適用對象，預防犯罪的特殊措施。①刑法上的保安處分主要是指刑罰的替代或補充措施，其與刑罰制度密切配合，為預防犯罪、保衛(wèi)社會發(fā)揮著無可替代的作用。

保安處分的基本原則有以下三項：

處分法定原則，即“無法律則無保安處分”，其適用條件、種類、對象、程度等實體性內(nèi)容和裁判、執(zhí)行、接觸等程序性內(nèi)容，都必須以國家立法的形式確定下來并予以公告；比例原則，意指保安處分的規(guī)定和適用必須體現(xiàn)適當性、必要性和相當性，否則即屬違憲，是保安處分的界限；不定期原則，指刑法對保安處分的期限不作絕對規(guī)定，而是根據(jù)受處分者人身危險性的程度來具體確定處分期間的長短，它與人權(quán)保障密切相關(guān)，因而要謹慎適用。

二、保安處分的中國現(xiàn)狀及評價

1.我國保安處分措施的現(xiàn)狀

保安措施可以劃分為人身強制措施和非人身強制措施：

人身強制措施主要包括收容教養(yǎng)、強制治療、強制禁戒等。現(xiàn)行《刑法》第17條規(guī)定“因不滿16周歲不予刑事處罰的，責令他的家長和監(jiān)護人加以管教，在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)”；現(xiàn)行《刑法》第18條規(guī)定“精神病人在不能辨認或控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任，但是應當責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；在必要的時候，由政府強制治療”；《關(guān)于嚴禁賣淫嫖娼的決定》第4條規(guī)定“對賣淫嫖娼的，一律強制進行性病檢查。對患有性病的人，進行強制治療?！?990年全國人大常委會《關(guān)于禁毒的決定》首次在刑事立法上規(guī)定了強制禁戒措施。

非人身強制措施主要包括沒收財物、吊銷駕駛執(zhí)照、禁止執(zhí)業(yè)等，有的學者把工讀教育和社會幫教也定性為保安處分措施。截至目前，我國廢止了勞動教養(yǎng)、留場就業(yè)、注銷城市戶口和收容遣送等保安措施。

2.我國當前保安處分措施之評價

我國保安處分措施主要體現(xiàn)出以下三個特點：

一是規(guī)定零散，行政性強。我國的保安處分措施種類并不少，但各個具體措施的相關(guān)立法規(guī)定卻非常零散，所涉及的司法文件也很多，如刑法典、單行刑法、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)甚至是司法解釋。立法化之后，也離不開政策的補充和支配，使得我國目前的保安處分措施表現(xiàn)出很強的行政性。

二是司法程序不完整，監(jiān)督機制不健全。我國保安措施的規(guī)定多為實體性的內(nèi)容，大多沒有規(guī)定措施決定、執(zhí)行和救濟的程序，救濟程序的缺失使得保安措施的被適用人在合法權(quán)利受到侵害時無法通過正當?shù)乃痉ǔ绦虻玫奖Ｗo和幫助。實踐中，保安措施都是由執(zhí)行機關(guān)自我監(jiān)督，在缺乏有效的制約和監(jiān)督的體制下保安措施極易被濫用。

三是理論根基差，處罰較嚴厲。保安措施大都為了迎合不同時期社會現(xiàn)實的需要，故而長期處在不斷調(diào)整和完善的狀態(tài)，穩(wěn)定性較差，導致全國不同地域適用不統(tǒng)一的窘境。一些保安處分措施對人身自由和權(quán)利的限制與剝奪表現(xiàn)出較強的強制性和懲戒性，有些在適用過程中的嚴厲性甚至超過了刑罰。

三、我國保安處分措施刑事立法化的構(gòu)想

1.我國保安處分的立法模式

一是建立專章結(jié)構(gòu)體例。在現(xiàn)行刑法典中，已有保安處分的零星規(guī)定，但不規(guī)范、不系統(tǒng)，應在刑法典中系統(tǒng)化、規(guī)范化的設立保安處分專章，與刑罰一章并列，這不僅能夠完善保安處分規(guī)定，使得保安處分與刑罰之間的關(guān)系更加清晰，還可以加強法治，防止任意侵犯公民權(quán)利現(xiàn)象的發(fā)生。

二是罰則模式。我們應主張二元制，即認為保安處分不可能代替刑罰的安撫、懲罰、威懾等功能，刑罰也不可能完全代替保安處分的感化、矯正和救治功能。我國刑法應根據(jù)我國保安處分所適用的對象和類型的不同，選用不同的主義。例如持有毒品罪犯往往吸毒，需要強制戒毒，對此類人等，則可采取并科做法②；對少年犯及其他限制責任能力人等，可酌情采用選科主義或代替主義。

2.我國保安處分的適用模式

我國保安處分的適用對象可分為人和物。作為人的適用對象有：一是實施危害行為的精神病人；二是實施違法犯罪行為的未成年人；三是特殊危險者，主要是累犯和常習慣犯、常業(yè)慣犯；四是病癖性類型人和風俗犯，如吸毒成癮者、實施違法行為的嗜酒者以及賣淫縹娟者包括其中的性病患者；五是被宣告緩刑、假釋者。

我國刑法典應明確規(guī)定適用保安處分的主客觀條件，既要求被處分人實施了違法行為或犯罪行為，又要求其具有人身危險性。立法時，也可以把獨立適用保安處分時和刑罰與保安處分并科時的人身危險一般表征分別予以規(guī)定，尤其當保安處分單獨適用時，認定人身危險性的標準更應規(guī)范處理。

我國保安處分刑事立法化后，應適用刑事司法程序。這種程序應體現(xiàn)簡便易行的精神。既要省去拖沓冗長的一般訴訟過程，又要充分保障當事人的合法權(quán)益?？勺鳛楹喴壮绦蛞?guī)定在刑法典中，也可以制定單行的《保安處分程序法》。在處分程序設計時，應將犯罪人的保安處分和違法者的保安處分分別處理。前者可設置為刑事訴訟附帶程序，后者則是獨立的程序。這兩類案件都應由人民法院審理。犯罪人的保安處分，應由人民檢察院在提起公訴時一并提出申請。在此應特別指出，保安處分程序中應設立人格調(diào)查制度，即由法官在審理前委托有關(guān)機構(gòu)對當事人的生活閱歷、精神狀況、家庭環(huán)境、工作或?qū)W習情況、人格狀態(tài)等進行調(diào)查，以便對當事人的犯罪傾向作出綜合判斷。對于保安處分可以建立上訴制度、申訴制度等完善監(jiān)督程序。

注釋：

①苗有水著：《保安處分與中國刑法發(fā)展》，中國方正出版社，2001 年 6 月第 1 版，第 1 頁。

②即在兩種制裁方式中酌情選科一種，另一種則免予執(zhí)行。

［1］林紀東：《刑事政策學》，臺北正中書局出版，1969 年第 4 版。

［2］翟中東《保安處分適用的瓶頸及其解決》，載《法學評論》2002年第7期。

［3］高維新、陳新《保安處分制度的法理基礎及其在我國的構(gòu)建》，載石河子大學學報》2005年第1期。

［4］金昌俊《淺談我國保安處分的立法構(gòu)想》，載《當代法學》2003年第12期。

何文婷，吉林延吉延邊大學2014級刑法學專業(yè)研究生。