戶籍歧視下的平等就業(yè)權
——以“戶籍歧視第一案”為例

葛正英

（安徽師范大學 法學院，安徽 蕪湖 241000）

戶籍歧視下的平等就業(yè)權
——以“戶籍歧視第一案”為例

葛正英

（安徽師范大學 法學院，安徽 蕪湖 241000）

勞動權是憲法賦予公民的一項基本權利。平等就業(yè)權是保障人生存權利的一種體現(xiàn)，也是基本人權的一種。我國的法律體系中對于保障勞動者平等就業(yè)權的條文并不多，且對于違反平等就業(yè)權的行為也僅僅是以有限列舉的形式加以規(guī)制，且缺乏相應的法律責任。戶籍歧視這一被公眾所熟知的行為并未在法律中明文規(guī)定?！皣鴥葢艏缫暤谝话浮痹俅螌⒁詰艏缫暈榇淼木蜆I(yè)歧視行為置于公眾的視野下，也暴露了我國現(xiàn)有勞動法律的不足，法律的修改和完善刻不容緩。

就業(yè)；戶籍歧視；平等就業(yè)權

平等就業(yè)權可以說是憲法賦予我國勞動者的一項基本權利，該權利可以基于對憲法第四十二條的解讀。我國公民有“勞動的權利和義務”，因此勞動具有雙重屬性。勞動者在享受權利和履行義務上均應一視同仁，不應該有所歧視?，F(xiàn)實生活中就業(yè)歧視現(xiàn)象無處不在，但由于法律的漏洞，使得勞動者在維權的道路上屢屢碰壁。“戶籍歧視”、“年齡歧視”、“相貌歧視”、“星座歧視”、“身高歧視”等均可以作為單位拒絕勞動者的理由，其中戶籍歧視尤為明顯。雖然國家的戶籍改革在不斷推進，但不能從根本上解決戶籍歧視。因此有必要在新形勢下對于就業(yè)歧視進行重新界定，將以戶籍歧視為代表的常見歧視現(xiàn)象納入到就業(yè)歧視范疇，從而彌補法律漏洞，此外還需加快我國的反歧視立法進程。筆者將就此展開論述。

一、就業(yè)歧視的界定

就業(yè)歧視（employment discrimination）一直以來就是治理和保障勞動者合法權益的一塊頑疾，即便國家一再倡導要保障勞動者的切身利益，讓勞動者在應聘過程中公平競爭，仍無法排除用人單位直接的就業(yè)歧視或是“變相歧視”。在我國，每年的7月都有大批的學生面臨找不到工作這一難題，這一群體中有很大比重是因為就業(yè)歧視。那么就業(yè)歧視的界定，將關系到每位勞動者的合法權益。

（一）國際法律條文的規(guī)定

國際勞工組織（International Labour Organization，以下簡稱ILO）在1958年通過的《消除就業(yè)和職業(yè)歧視公約》第一條中規(guī)定歧視的類型包括對種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)或社會出身等歧視現(xiàn)象。從ILO對就業(yè)歧視的規(guī)定來看，其主要是站在世界勞工的立場，根據(jù)當時的民族紛爭、種族紛爭和宗教紛爭等大的方面予以考慮，有其一定的歷史背景。這種規(guī)定當然有利于全世界的勞動者。但是隨著社會的發(fā)展，當今的就業(yè)歧視種類如果還是如此規(guī)定，就顯得與時代脫節(jié)，甚至達不到保障勞動者平等就業(yè)的目的。

另一個重要的國際性條約是聯(lián)合國大會1966年通過的《經濟社會文化權利國際公約》，該公約在第二部分規(guī)定“本公約所宣布的權利應予普遍行使，而不得有例如種族、膚色、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會出身、財產、出生或其他身份等任何區(qū)分?！贝藯l文是在聯(lián)合國憲章的規(guī)定下產生，對所列舉的八種歧視也是針對全球性的歧視性因素進行列舉。

通過上述的兩種國際性法律條文，我們可以發(fā)現(xiàn)其對于就業(yè)歧視或是歧視性因素的規(guī)定都是基于當時的特定歷史背景下，且主要針對國際上普遍存在的一些歧視現(xiàn)象予以列舉式規(guī)定。因此不能為我國直接借鑒，但我國在立法中可以學習國際法中對于保障勞動者利益的相關精神。

（二）英美法系對就業(yè)歧視的法律規(guī)定

全球很多個國家都對就業(yè)歧視進行國內法規(guī)制，其中美國作為一個崇尚民主和自由的國家，它有一整套的反就業(yè)歧視規(guī)則，其對于就業(yè)歧視的相關規(guī)定可謂是最充分也是最全面的。對于歧視，主要包括種族、民族、出生、膚色、出生地、國籍、信仰、性別、性取向、年齡、犯罪記錄、婚姻狀況、家庭以及殘疾等。相對于國際性條文，美國的反歧視立法雖然是局部立法，但可以自成體系，既避免了因原則性規(guī)定而喪失可操作性的弊端，又可以兼顧到對各種歧視性因素的規(guī)制。因此我國在日后的反歧視性立法中可以進行相關借鑒。英國對于就業(yè)歧視的立法模式、歧視范圍和美國基本相似，故筆者在此不再贅述。

（三）我國法律對就業(yè)歧視的規(guī)定

首先，《憲法》賦予了勞動者平等的勞動權利和義務；其次《勞動法》第十二條明文規(guī)定了民族、種族、性別、宗教信仰四種歧視因素；最后《就業(yè)促進法》第三條規(guī)定民族、種族、性別、宗教信仰四種歧視因素，與《勞動法》保持一致?？梢哉f我國的現(xiàn)有法律對于就業(yè)歧視的界定是極其不全面的，它僅僅局限于四種，完全不能應對現(xiàn)實生活中所出現(xiàn)的各種就業(yè)歧視。因此學界呼吁我國要盡快頒布《反就業(yè)歧視法》，其中有專家及學者提出了該法的草案，專門對就業(yè)歧視予以規(guī)制。該草案第二章專門規(guī)定就業(yè)歧視的各種現(xiàn)象，包括地域歧視、戶籍歧視、性別歧視、殘疾人歧視、傳染病病原攜帶者歧視、民族歧視、體貌歧視、年齡歧視、對受過刑事處罰的勞動者歧視等。相比較其他法律規(guī)定來看，該草案涵蓋了現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的眾多就業(yè)歧視因素，應當說是比較全面的。筆者也期待這部法律在經過進一步的推敲和完善后能夠盡快頒布。

二、戶籍歧視與平等就業(yè)權

戶籍歧視是侵犯勞動者平等就業(yè)權的一種，和性別歧視、種族歧視、宗教信仰歧視等可以相提并論?，F(xiàn)階段“無論是經濟發(fā)展較快的區(qū)域還是經濟相對落后的區(qū)域，都存在較為嚴重的戶籍歧視問題?！盵1]將戶籍歧視納入到就業(yè)歧視范疇毫無問題。戶籍歧視是對平等就業(yè)權的侵犯，它與我國的憲法中規(guī)定的平等權背道而馳。筆者以“國內戶籍歧視第一案”為切入點，探析其中的法律問題。

（一）“戶籍歧視第一案”

2013年暑假期間，安徽女孩江亞萍訴南京市鼓樓人力資源服務中心一案堪稱國內戶籍歧視第一案，該案南京市人社局以應聘者必須具備“南京市戶口”為由拒絕了原告應聘請求，隨后原告以侵犯人格權為由向法院提起訴訟。雖然在確定被告以及立案的過程中艱難而曲折，但該案最終于今年七月底在鼓樓區(qū)法院的調解下得以解決。[2]可以說該案是勞動者與戶籍歧視抗爭的一次勝利，細心看待這起案件之后會發(fā)現(xiàn)該案也揭露了我國現(xiàn)有法律的不足，尤其是對就業(yè)歧視規(guī)定的不完善。

（二）平等就業(yè)權

我國反就業(yè)歧視法專家建議稿中第四條明文規(guī)定禁止戶籍歧視，即用人單位招錄勞動者時，不得在招聘、工作和待遇上給予農村戶籍和非本地戶籍的勞動者歧視待遇。因為該部法律尚未頒布實施，其他法律法規(guī)中也未將戶籍歧視納入到法律規(guī)制范圍內，故案件中原告不得不采用侵犯人格權作為訴訟理由。

對平等就業(yè)權的理解上，可以將其拆分為對平等權和就業(yè)權的理解，但又不可以完全等同?！捌降仁侨酥疄槿说囊x，就業(yè)是民生之本?！盵3]同時，“人及人之尊嚴是整個法律秩序的最高原則。”[4]每個人都有就業(yè)的權利，但這種就業(yè)又必須基于平等的基礎之上?！捌降染蜆I(yè)權應當包括勞動者在勞動力市場上，法律地位平等、就業(yè)機會平等和就業(yè)待遇平等三方面?！盵5]在就業(yè)機會平等方面，是指只要是有勞動能力和就業(yè)愿望的人，不分其性別、年齡、種族等，均享有“平等的就業(yè)權利和擇業(yè)自由。”[6]此外，也有學者將平等就業(yè)作兩方面理解，即平等就業(yè)包括就業(yè)資格的平等和就業(yè)能力衡量尺度的平等。[7]

在筆者看來，戶籍歧視實為對勞動者平等就業(yè)權的直接侵犯，它與其他諸如性別、宗教信仰歧視無本質區(qū)別。我國《就業(yè)促進法》第三條明確賦予勞動者平等就業(yè)的權利。該權利的賦予是基于勞動者生存之需，更進一步說，應當是人格權派生出來的一項基本權利。因為，“人格權是自然法層面人格倫理價值外化的結果，是以人格為客體并兼具憲法權利與民法權利二元屬性的私權利，非財產權屬性是人格權的基本特征，財產權屬性是人格的第二特征。”[8]這是對人抽象化的一種結果，“其意旨不僅是為了尋求人類相互之間之平等，除此之外，其最大之價值或根本性目標即為了人類在獲得同一性人格前提下獲得對外在資源支配與控制。”[9]

實現(xiàn)勞動者的平等就業(yè)權，其實質上就是實現(xiàn)勞動者的人格權。對于平等就業(yè)權的保障，也是對勞動者人格尊嚴的一種保障。“作為勞動者的人格尊嚴，本質是勞動的尊嚴，即勞動作為人的最基本的社會實踐活動，是作為人的勞動者為實現(xiàn)自己價值的社會過程?！盵10]

三、戶籍歧視的解決路徑

戶籍歧視現(xiàn)象的出現(xiàn)離不開地方主義思想，是人們在長期的日常生活、治理中產生的并潛移默化的影響當?shù)貙τ趧趧诱叩膽艏x擇。僅僅是通過社會輿論或是國家政策無法從根本上消除戶籍歧視現(xiàn)象，對此筆者提出以下幾點建議，希望對該問題的解決有所幫助。

（一）戶籍改革 任重道遠

“我國的戶籍制度最初先后于1951年和1955年在城市和農村確立?！盵11]我國勞動者在就業(yè)過程中遇到的戶籍歧視與我國現(xiàn)有的戶籍制度有很大關系?！皯艏缫暿且环N具有明顯中國特點的歧視，自中國社會，戶籍制度一直備受關注?！盵12]戶籍制度產生的原因在于對我國居民進行登記，便于各行政區(qū)域的人員管理。其產生之初確實發(fā)揮著重大作用。而現(xiàn)在戶籍制度使得 “農村勞動者和城市勞動者在勞動力市場上受到了不平等的對待。”[13]隨著城鄉(xiāng)差距的不斷縮小，戶籍制度也在慢慢發(fā)生變化，如我國逐步全取消城市戶口與農村戶口的差別。如果戶籍制度取消了，只要是中國公民均可以在全國各地實現(xiàn)就業(yè)，無需具備當?shù)氐膽艨?。因此戶籍制度的取消為消除戶籍歧視有深遠意義。當然，戶籍制度的取消是漫長而又復雜的過程，需要國家機關、學術界以及廣大人民群眾的共同努力。

（二）加快反就業(yè)歧視立法進程

取消戶籍制度可能還不能從根本上消除戶籍歧視，因為一直以來，人們的群居生活讓大家在潛意識中比較偏向于當?shù)氐膭趧诱撸鴮τ谕鈦韯趧诱邉t有部分偏見。如果賦予打擊就業(yè)歧視以剛性力量，就需要加快反就業(yè)歧視的立法進程。我國的專家學者已經提出了《反就業(yè)歧視法》（專家建議稿），可以說是該領域的一大突破。我國出臺這部法律并非無立法例可循，英美法系國家以及一些大陸法系國家均有反就業(yè)歧視相關法律規(guī)定。我們可以在借鑒國外立法例的基礎上，結合我國的現(xiàn)有國情，頒布真正保障勞動者平等就業(yè)權的 《中華人民共和國反就業(yè)歧視法》。

（三）勞動法律的修改和完善

我國現(xiàn)有的兩大保障勞動者平等就業(yè)權的法律，即《勞動法》和《就業(yè)促進法》均將歧視范圍限于法定的四種，導致勞動者在遭遇就業(yè)歧視后，因無法律明文規(guī)定而放棄維權，或是維權受阻。因此，在制定反就業(yè)歧視專門法律的同時應當對現(xiàn)有勞動法律進行修改和完善。除了要將戶籍、年齡等歧視現(xiàn)象納入法律規(guī)制外，還應當對就業(yè)歧視規(guī)定相應的法律責任，從而讓勞動者的平等就業(yè)權得到充分保障。就承擔賠償責任方面，可以引進美國損害性賠償和懲罰性賠償并舉的模式，這樣可以在一定程度上遏制就業(yè)歧視的發(fā)生。學者吳萬群就提出，“受害人請求賠償?shù)姆秶▽嶋H經濟損失、機會利益損失和精神損害撫慰金”[14]這三方面的請求。

（四）增強公民權利意識

一直以來，勞動者在遭遇到類似戶籍等就業(yè)歧視時，往往采取的是消極的接受態(tài)度，這不僅使得勞動者利益得不到保護，也助長了用人單位的就業(yè)歧視心態(tài)。“國內戶籍歧視第一案”的勝利，可謂是給廣大勞動者開了一個好頭，也為用人單位的不法行為敲響警鐘。因此，增強公民的權利意識十分重要。光靠立法，人們不去守法、用法，立法目的就無法實現(xiàn)。如果每位勞動者都敢于和就業(yè)歧視等侵犯勞動者平等就業(yè)權的行為抗爭到底，生活中的就業(yè)歧視現(xiàn)象將大大減少。

四、總結

戶籍歧視僅僅是就業(yè)歧視的一種，隨著社會經濟的不斷發(fā)展，就業(yè)歧視的方法和手段可能不斷增多。在對就業(yè)歧視進行正確、合理、全面的界定基礎上，需要有專門的反就業(yè)歧視立法予以保障。維護勞動者的平等就業(yè)權，防止勞動者在就業(yè)中遭遇歧視，是出于對人權的保障，也是基于對人格派生權利的維護。不能因為現(xiàn)有法律的漏洞而犧牲勞動者的平等就業(yè)權。從現(xiàn)階段來看，我國在反就業(yè)歧視研究及立法上，還有很多問題需要克服并有待學者進一步探究。

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The Right of Equality of Employment under the Household Register Discrimination——Taking the“First Case of Household Register Discrimination in Our Country”as an Example

Ge Zhengying
(School of Law,Anhui Normal University,Wuhu Anhui 241000)

Labor is a constitutional right of citizens,but also an obligation.The right of equality of employment is a reflection of the right to life,but also a kind of basic human rights.Our legal system for protection of workers’right of employment equality is a flew,and for violation of equal employment act is not only a limited list of them in the form of regulation,but the lack of appropriate legal responsibility.Household register discrimination was not known to the public acts expressly provided in the law."The first case of household register discrimination" placed the employment discrimination under the public eyes once again,as well as expose the shortcomings of labor laws.Therefore,the modification and improvement of the law should be done urgently.

employment;household register discrimination;the right of equality of employment

DF47

A

1671-5101(2015)01-0051-04

（責任編輯：陶政）

2014-12-20

葛正英（1990-），女，安徽蕪湖人，安徽師范大學法學院2012級民商法學專業(yè)碩士研究生。