淺談我國公司清算制度的缺陷和完善

張文鵬

（中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 昌平 102249）

淺談我國公司清算制度的缺陷和完善

張文鵬

（中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 昌平 102249）

作為我國市場經(jīng)濟(jì)法律體系的重要組成部分,公司清算制度的優(yōu)劣直接體現(xiàn)出我國經(jīng)濟(jì)法律體系的完善水平。當(dāng)前,我國的公司清算制度尚存在著諸多的缺陷,無法實(shí)現(xiàn)對(duì)公司員工、債權(quán)人、股東等的合法權(quán)益的有效保護(hù)。破產(chǎn)清算程序與普通清算程序的界限過于模糊,兩者長期存在著沖突,同時(shí)在清算小組是否應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任方面也不明確。本文主要分析了我國公司清算制度所存在的缺陷,并提出幾點(diǎn)可行建議,以供參考。

清算組；公司清算制度；清算程序

公司清算的含義是:在公司根據(jù)法律規(guī)定而解散的時(shí)候,成立專門的清算組,對(duì)該公司的債權(quán)債務(wù)、固有資產(chǎn)等實(shí)現(xiàn)全面的清理清算,依法處理整家公司的民事法律行為?？v觀整個(gè)公司清算的過程,其核心目的在于保護(hù)公司職工,債權(quán)人以及股東三者的合法權(quán)益,進(jìn)而維護(hù)我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)有條不紊,井然有序。

一、我國現(xiàn)行的公司清算制度所存在的缺陷分析

(一)政府部門擁有隨意撤銷公司的權(quán)力。

關(guān)于公司清算制度,我國的《公司法》已作出詳細(xì)的闡述與規(guī)定,然而在實(shí)踐當(dāng)中,公司停業(yè)、被撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照等現(xiàn)象并不鮮見,部分公司在經(jīng)營不善的情況下,基本上不參與年檢。如果公司連續(xù)兩年或以上不參與年檢,工商部門的處理形式僅僅是吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照,大部分的主管部門在履行組織清算工作義務(wù)方面均存在明顯的不足,保障股東、債權(quán)人的合法權(quán)益更是無從談起。

當(dāng)前,我國的國有企業(yè)公司制改革進(jìn)程非?？?無論是產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu),還是上級(jí)主管部門皆趨向多元化,“國家股東代理機(jī)構(gòu)”應(yīng)運(yùn)而生。然而,部分政府部門的權(quán)力并不合理,其擁有隨意撤銷公司的權(quán)力,公司一旦關(guān)閉,對(duì)股東以及債權(quán)人的影響是非常大的,公司退出機(jī)制形同虛設(shè),對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的利益均衡造成了巨大的破壞,與市場經(jīng)濟(jì)所強(qiáng)調(diào)的公平、誠實(shí)、信用原則背道而馳,擾亂了市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序。追本溯源,其原因在于政府部門撤銷公司的權(quán)力缺乏法律層面的有效約束與限制,并且在政府行政主管部門過分干預(yù)公司經(jīng)營行為方面也缺乏必要的禁止性法律規(guī)定。

(二)破產(chǎn)清算程序與普通清算程序的界限不清晰。

目前我國所實(shí)施的《公司法》未能對(duì)公司的破產(chǎn)清算程序與普通清算程序進(jìn)行明確與劃分,兩者的區(qū)別與銜接問題長期缺乏一個(gè)權(quán)威性的結(jié)論?！豆痉ā?2014年)第189條規(guī)定:公司因?yàn)闊o法對(duì)到期的債務(wù)進(jìn)行清還而被依法宣告破產(chǎn)的,清算組由人民法院在法律規(guī)定的基礎(chǔ)下組織股東以及相關(guān)專業(yè)人員成立,對(duì)公司實(shí)施破產(chǎn)清算。盡管如此,然而在實(shí)際的操作過程當(dāng)中,破產(chǎn)清算程序與普通清算程序的區(qū)別是比較大的,普通清算程序可以通過法律依據(jù)轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算程序,而破產(chǎn)清算程序卻不能轉(zhuǎn)化為普通清算程序,司法實(shí)踐的慚怍難度非常大,同時(shí)普通清算程序轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算程序所需的時(shí)間比較長,成本也相對(duì)較高。清算組對(duì)公司進(jìn)行一段時(shí)間的清算之后,發(fā)現(xiàn)公司的實(shí)際財(cái)務(wù)狀況根本不具備償還所欠債務(wù),最終無功而返,浪費(fèi)了大量的人力物力,這是目前破產(chǎn)清算程序與普通清算程序的界限模糊,存在沖突的集中體現(xiàn)。

(三)清算小組是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任缺乏明確的規(guī)定。

一般而言,清算小組的清算活動(dòng)是被允許涉及對(duì)外債權(quán)的追索訴訟方面的,但是在清算的過程當(dāng)中,公司的主體資格往往被法官所忽視,而將清算組列為原告或者被告,而相關(guān)的司法解釋也對(duì)此表示贊同。其核心理念在于:清算組的組成目的是對(duì)企業(yè)法人的債權(quán)以及債務(wù)等進(jìn)行清算,針對(duì)被終止的企業(yè)法人的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理,估價(jià)或者是清償則是其權(quán)責(zé)的直接體現(xiàn)。如果企業(yè)法人未經(jīng)過清算而被基本撤銷,存在清算組的,可把其視為當(dāng)事人,而如果不存在清算組,那幺當(dāng)事人的身份則由作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

二、進(jìn)一步完善我國公司清算制度的有效措施

進(jìn)一步完善公司強(qiáng)制清算制度,是確保公司清算制度得以深化的關(guān)鍵前提之一,公司強(qiáng)制清算制度作為保護(hù)公司債權(quán)人、維護(hù)公司獨(dú)立性的有效法律武器,其基本權(quán)限在于:在公司的股東,即是清算主體在法律規(guī)定的期限到期之前尚無法履行清算義務(wù)的前提下,專業(yè)的清算機(jī)構(gòu)通過法律授權(quán),允許對(duì)公司實(shí)施強(qiáng)制清算,進(jìn)而保證公司股東的有限責(zé)任與公司的獨(dú)立性。然而,部分司法案例偏重于以直接的形式面向公司債權(quán)人進(jìn)行清償工作,而不是通過組織公司,隨后進(jìn)行強(qiáng)制清算的途徑,違背了“解散在前,清算在后”的重要法律原則。所以,筆者認(rèn)為,想要進(jìn)一步對(duì)我國的公司清算制度進(jìn)行完善,重點(diǎn)在于如下幾個(gè)方面:

我國現(xiàn)行的《公司法》行政關(guān)系與民事關(guān)系的法律界限,直接體現(xiàn)為行政權(quán)過分干預(yù)民事生活。行政權(quán)干預(yù)的法律界限在于作出行政決定,主要指的是撤銷公司經(jīng)營許可資格的決定,然后正式啟動(dòng)公司清算的程序,但是在公司具體清算工作方面則不加以干預(yù),債權(quán)人與債務(wù)人公司的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、債權(quán)人與公司股東的民事關(guān)系等,政府行政部門均不加干預(yù)。如果經(jīng)過行政解散的公司在規(guī)定的期限之內(nèi)無法完成清算工作,相關(guān)人員同樣可以尋求司法幫助,政府行政部門也無必要全程介入。

此外,行政機(jī)關(guān)并不具備組織清算的各方面資源,無法保證干預(yù)公司清算工作過程的全程性與有效性。若行政權(quán)在公司清算的專業(yè)領(lǐng)域使用不當(dāng),勢必會(huì)對(duì)民事權(quán)利造成一定程度的侵害,而行政機(jī)關(guān)也會(huì)因此而陷入復(fù)議與訴訟的尷尬局面。但是,為了對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)實(shí)現(xiàn)有效的防范,在特殊情況下,政府行政部門介入干預(yù)金融機(jī)構(gòu)的清算工作也是有必要的。伴隨非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,政府的職能也必須要轉(zhuǎn)變,公司的主管機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)過行政解散的清算程序加以主導(dǎo)干預(yù)顯然是沒有必要的,因此建議將行政清算程序廢除。

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張文鵬，男，漢，籍貫：廣東深圳，學(xué)歷：本科，單位：中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，專業(yè)：民商法學(xué)。