試論企業(yè)合同法律風險管理與控制

陳小平

[摘要]企業(yè)合同法律風險具有持續(xù)性、整體性特點，單純地采用某一種方法難以有效實現(xiàn)風險管控目標。本文主要對企業(yè)合同法律風險問題進行分析，并在此基礎(chǔ)上就企業(yè)合同法律風險管控，談一下自己的觀點和認識，以供參考。

[關(guān)鍵詞]企業(yè)合同；法律風險；管控；研究

企業(yè)合同法律風險，即自合同簽訂、存續(xù)到最終結(jié)束，因合同主體的作為或不作為而造成與期望目標相背離，繼而對企業(yè)造成不利后果的可能性。隨著市場經(jīng)濟體制改革的不斷深化，在激烈的市場競爭環(huán)境條件下，加強對企業(yè)合同法律風險管控問題研究，具有非常重大的現(xiàn)實意義。

1、企業(yè)合同法律風險問題分析

隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，企業(yè)的風險管理水平雖然有所提高，但在經(jīng)營管理過程中時常出現(xiàn)的合同法律風險問題依然屢見不鮮，常見的企業(yè)合同法律風險問題如下：

1.1法律意識比較淡薄

當前的市場經(jīng)濟，實際上就是一種法制經(jīng)濟，同時也是契約性經(jīng)濟，市場主體主要是通過簽訂合同來構(gòu)建民事法律關(guān)系。如果簽訂的合同合法，則合同雙方的行為、權(quán)利義務都會受到法律的保護；相反，若企業(yè)主要經(jīng)營管理者的法律意識比較淡薄，則很可能會給企業(yè)帶來風險問題。比如，一些企業(yè)的經(jīng)營管理者不依法依規(guī)進行經(jīng)營管理，違反程序、超越權(quán)限進行決策，而且多從個人利益出發(fā)來考慮問題，甚至無視法律法規(guī)；再如，一些企業(yè)在經(jīng)營管理中對合同管理的重視度不夠，對合同管理理應發(fā)揮的事前風險防范、事中風險管控的認識不足，在同時又缺乏合同審查和風險辨識能力的情況下，一旦遇到合同法律風險問題，運用法律武器來維護企業(yè)合法權(quán)利的意識就會比較欠缺。

1.2合同簽訂過程中的風險問題

企業(yè)合同簽訂時的風險問題，主要表現(xiàn)在三個方面。第一，對合同相對方主體的資信審查不夠深入。實踐中常見的問題是對合同相對方主體的合法性，如相對方企業(yè)的年檢、準入許可以及資質(zhì)證明和履約能力等，對相對方自然人的資信和履約能力等的調(diào)查不嚴謹、不到位；第二，對簽約代理人的授權(quán)未作嚴格的審查；第三，簽訂的合同條款內(nèi)容有欠缺。比如，合同中所約定的條款不具體，尤其是用詞不準確，或含糊其辭、或有歧義。這些問題的存在，都會埋下嚴重的風險隱患。

1.3合同履行過程中的風險問題

合同履行過程中，因不可抗力、違約等情況的出現(xiàn)，而導致企業(yè)經(jīng)濟利益受損，稱為履行合同風險。之所以會出現(xiàn)這樣的風險問題，除了外部不可抗力原因外，主要還是因為企業(yè)內(nèi)部在履行合同時的管理不到位，對合同相對方的變化關(guān)注度不夠，以及對市場行情變化的預判不足，未能及時準確地發(fā)現(xiàn)風險征兆，最終導致經(jīng)濟糾紛和損失。

1.4因證據(jù)缺失而產(chǎn)生的合同法律風險問題

當企業(yè)的權(quán)益受到侵犯時，在具備足夠法律意識的前提下，企業(yè)必然要采用法律手段來維護自身的合法權(quán)益，在此過程中涉及的相關(guān)證據(jù)是第一位的。對于合同法律糾紛的證據(jù)而言，一般包括原件的合同文本、補充協(xié)議、談判記錄、往來的通信記錄等，以及質(zhì)量檢驗報告、結(jié)算資料和相互之間經(jīng)濟業(yè)務往來的有關(guān)憑據(jù)等。如果企業(yè)相關(guān)證據(jù)缺失，或者根本沒有保留有利的證據(jù)，則發(fā)生糾紛時必然會導致企業(yè)陷入被動狀態(tài)。

2、企業(yè)合同法律風險預防與管控策略

基于以上對當前企業(yè)合同法律風險問題的分析，筆者認為要想有效防控這些風險，一方面要不斷增強法律風險意識，另一方面還要進行全過程法律風險管控，具體分析如下：

2.1轉(zhuǎn)變思想，增強風險意識

對于企業(yè)而言，其認識、防控風險的基本條件是合同法律風險意識的增強，同時這也是企業(yè)建立風險防控體系的基礎(chǔ)。一方面應當提高企業(yè)管理人員，特別是企業(yè)的主要經(jīng)營管理者對合同法律管控的認知度；另一方面應當引導、鼓勵管理人員主動學法、維法和用法。在此過程中，企業(yè)應當大力宣傳風險防控知識、經(jīng)驗交流，使各部門管理人員尤其是基層業(yè)務主管，真正地認知合同法律風險的危害及其管控的重要性。實踐中，企業(yè)應當不斷對全體員工加大培訓力度，增強全體員工的合同法律風險意識。

2.2企業(yè)合同法律風險全過程管控

2.2.1事前防控

第一，對合同主體資質(zhì)嚴格識別和審查，強化事前防控。企業(yè)在合同正式簽訂前，應當嚴格審查對方的資信，包括審查對方企業(yè)的名稱表述是否完整準確，是否和對方營業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱完全一致，法定代表人是否為營業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人，授權(quán)代理人是否為企業(yè)授權(quán)委托書所委托授權(quán)的代理人，授權(quán)的權(quán)限范圍、有效期等。對履行金額較大的合同，還應進一步調(diào)查該企業(yè)的行業(yè)地位、商業(yè)信譽、產(chǎn)品的銷售渠道和市場份額，企業(yè)的履約記錄、企業(yè)財務報表上體現(xiàn)的盈利能力、是否受到任何行政處罰或者處罰是否對企業(yè)的商譽或履約能力等造成影響。

企業(yè)只要嚴格做好合同主體資質(zhì)審查，就能有效避免因主體不合法可能產(chǎn)生的合同法律風險，同時這也是保證合同得以切實履行的首道防線。在市場經(jīng)濟交往過程中，應當對交易對象資信進行嚴格的審查，并做好跟蹤管理工作，這就要求管理人員應積極開展簽約資質(zhì)調(diào)查工作，及時準確地把握客戶狀況，建立客戶資信檔案，并做好動態(tài)維護管理工作。

第二，加大格式文本的條款審查力度，并爭取使用己方的格式文本。通過加大對格式文本的條款審查力度，能夠有效預防合同法律風險。書面合同能夠保證當事人準確理解合同內(nèi)容和相關(guān)規(guī)定，對于避免爭執(zhí)、方便管理，具有非常重要的作用。企業(yè)在書面合同訂立時，需優(yōu)先采用規(guī)定的格式文本，究其原因，主要是因為這些合同范本內(nèi)容比較嚴謹和完備，對于合同風險的防范以及工作效率的提高，效果非常的顯著，而且還可以有效減輕法務人員的合同審查難度。

同時，企業(yè)在簽訂合同時，還應當積極爭取使用己方的格式文本，爭取合同的起草權(quán)。一般而言合同起草方掌握主動權(quán)，其可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認真考慮寫入合同中的每一條款，斟酌選用對己方有利的措詞，更好地考慮和保護自己的利益，從而盡量避免己方可能發(fā)生的損失，以及在損失發(fā)生的情況下如何獲得充分有效的救濟。因此，為了爭取在履約過程中或發(fā)生爭議時的主動地位，企業(yè)應制定自己的標準格式合同文本，并要求對方接受自己的格式文本。在制定標準文本時，應充分考慮企業(yè)所進行的同類交易行為可能面臨的法律問題和風險，以及出現(xiàn)該等問題或風險時有利于保護己方利益的最佳處理辦法。采用自己的格式文本，不僅能節(jié)省交易成本，更重要的是減少交易風險，以及避免以后可能出現(xiàn)的爭議。

2.2.2事中管控

第一，企業(yè)合同承辦人員一定要有責任心，能夠積極督促合同的履行。在合同履行過程中出現(xiàn)問題時，應當嚴格按照現(xiàn)行的法律法規(guī)、企業(yè)管理制度等，積極與對方進行協(xié)商，必要時配合法務人員訴諸法律進行補救和應對。在合同履行過程中，應當強調(diào)合同承辦人員、管理人員必須嚴格依法依規(guī)，按照制度、程序辦事，志在維護企業(yè)權(quán)益，牢記責任。

第二，建立合同管理臺賬，對重大合同單獨建賬。企業(yè)法務人員根據(jù)合同管理臺賬，定期或不定期對合同履行狀況進行檢查，督促合同主辦部門按規(guī)定行使權(quán)力、履行義務。實踐中，常用的督促手段和方法是：對合同管理進行專項定期或者不定期督促檢查，讓法務人員能夠了解企業(yè)合同的履行狀況，通過檢查能夠及時發(fā)現(xiàn)合同在實際履行過程中可能遇到的問題，以便及時采取相應的應對措施，盡可能降低和減少可能面臨的各種法律風險。

第三，完善職能部門協(xié)調(diào)與制約制度，加強信息溝通。企業(yè)各部門應當加強協(xié)作，互相之間應當制衡，確保制度完備、手續(xù)齊全。特別是合同的實施部門應當加強與企業(yè)各管理職能部門的溝通聯(lián)系，及時反饋合同在履行過程中遇到的各種問題，摒棄傳統(tǒng)的“本位主義”思想。比如，銷售部門應當及時進行信息反饋，將合同訂立與發(fā)貨狀況、貨款回收狀況等通報財務、法務等管理職能部門。

2.2.3事后管控

第一，企業(yè)合同事后管理應當與財務監(jiān)管機制有效地銜接起來，突出合同法律風險管控點措施。實踐中可以看到，如果缺少這一環(huán)節(jié)，無論合同條款多么嚴密，也有可能成為風險防控的漏點?；诤贤芾砣藛T、財務管理人員關(guān)于付款審查的視角存在著差異，合同管理人員從法律視角出發(fā)，關(guān)注結(jié)算過程中的合同法律風險問題；財務管理人員更關(guān)心價和量的變化，同時還注重書面形式的可行性與真實性。針對這一問題，筆者認為企業(yè)在經(jīng)營管理過程中，應當對“出血點”（存在風險問題點）進行不斷的放大，然后對其進行靶向管控。比如，對結(jié)算之前合同，特別是重大合同，作必要的法律審查與財務結(jié)算會簽，兩者相互配合，嚴格控制了入口與出口關(guān)。

第二，合同管理是一個法制宣貫的動態(tài)過程。對于企業(yè)法務人員而言，他們應當強力介入，并在合同法律審查過程中努力揭示存在的問題，可能出現(xiàn)的風險，同時這也說明“一個條款完備的合同要強于事后補救”。通過認真對待合同履行完成之前的法律審查，來確保企業(yè)利益不受損失。

第三，給予合同履行完成之前的法律審查來促進企業(yè)注重合同范本的應用。實踐中，通過對個案的梳理、提煉，用經(jīng)驗教訓來指導實踐。通過對合同履行行為的分析和研究，促使企業(yè)拾遺補缺，更好地利用合同來有效化解客觀存在的法律風險。

結(jié)語

總而言之，企業(yè)合同法律風險時有發(fā)生，而且風險的管控是一個動態(tài)的、系統(tǒng)的工作，應當從人的思想意識、制度完善以及執(zhí)行落實等方面，進行合同全過程的管控，只有這樣才能有效控制企業(yè)合同法律風險。

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