違反競業(yè)禁止“集體跳槽”并非法不責(zé)眾

違反競業(yè)禁止“集體跳槽”并非法不責(zé)眾

吳律師：

我們是同時(shí)入職到一家公司擔(dān)任高級(jí)技術(shù)人員、組成開發(fā)小組的。與公司簽訂的勞動(dòng)合同中，均有競業(yè)限制條款，明確我們?cè)诤贤胬m(xù)期間以及解除或者終止勞動(dòng)合同后的兩年內(nèi)，不得到與公司有著競爭關(guān)系的其他單位，或自己開業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品和從事同類業(yè)務(wù)；公司在競業(yè)限制期限內(nèi)每月給予每人1000元經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；如果我們違反約定，則每人必須一次性支付給公司10萬元違約金。一個(gè)月前，因我們覺得在公司的待遇較低，加之認(rèn)為公司提供的工作環(huán)境不是很好，尤其是一家與公司有著競爭關(guān)系的單位，向我們拋出了待遇豐厚、環(huán)境優(yōu)越的“橄欖枝”，我們便選擇了“集體跳槽”。而公司則向我們索要違約金。請(qǐng)問：我們能否以法不責(zé)眾為由拒絕承擔(dān)違約責(zé)任？

讀者：姜蕓蕓等10人

姜蕓蕓等讀者：

你們照樣必須承擔(dān)違約責(zé)任。

一方面，你們必須受到競業(yè)限制約束。競業(yè)限制是用人單位對(duì)員工采取的以保護(hù)其商業(yè)秘密為目的的一種法律措施，是根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間或勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束后的一定時(shí)期內(nèi)，限制、禁止員工同時(shí)就職于業(yè)務(wù)競爭單位、從事與本單位競爭的業(yè)務(wù)，包括不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的別的單位兼職或任職，也不得自己生產(chǎn)與單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二款和第二十四條分別規(guī)定：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款?！薄案倶I(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員?！奔粗灰窍嚓P(guān)人員與用人單位簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，便會(huì)產(chǎn)生對(duì)應(yīng)的法律約束力。正因?yàn)槟銈儗儆诠镜母呒?jí)技術(shù)人員，掌握著公司的商業(yè)秘密，而公司已經(jīng)與你們達(dá)成了競業(yè)限制條款，甚至同意對(duì)你們給予一定補(bǔ)償，決定了你們必須嚴(yán)格遵守。另一方面，你們所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任并不因“集體跳槽”而免除，即并非法不責(zé)眾。法不責(zé)眾是指當(dāng)某項(xiàng)行為具有一定的群體性或普遍性時(shí)，即使該行為含有某種不合法或不合理因素，法律對(duì)其也難予懲戒。但是我國法律，至少是勞動(dòng)法律中并沒有這樣的規(guī)定。甚至《勞動(dòng)合同法》第二十三條第二項(xiàng)還明確規(guī)定：“勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！奔雌渲胁]有將“集體跳槽”的違反競業(yè)限制行為排除在承擔(dān)責(zé)任之外。

吳律師

利用五一假期培訓(xùn)能否以“員工增加了本領(lǐng)”否認(rèn)加班

吳律師：

五一假期的前一周，我們順利通過一家公司考核，并與之簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同。為使我們盡快熟悉業(yè)務(wù)，而又不因培訓(xùn)耽誤工作，公司決定利用五一的三天假期，請(qǐng)來理論教師和經(jīng)驗(yàn)豐富的師傅，通過課堂學(xué)、現(xiàn)場教的方式，為我們傳授相關(guān)業(yè)務(wù)技能。我們雖想休息，但基于擔(dān)心不服從公司安排，會(huì)留下不好的印象，而又不得不服從。本以為公司會(huì)因此給予我們加班工資，不曾想?yún)s被明確拒絕，理由為公司組織我們培訓(xùn)，純粹是為了提高我們的業(yè)務(wù)技能，不僅本身不屬于生產(chǎn)經(jīng)營，且公司也未獲取經(jīng)濟(jì)效益，甚至還要支付相應(yīng)的授課費(fèi)用，更何況我們已經(jīng)因此增加了本領(lǐng)，故不能按加班論處。請(qǐng)問：公司的說法對(duì)嗎？

讀者：黃玲等7人

黃玲等讀者：

公司的說法是錯(cuò)誤的。

加班是指員工按照用人單位的要求，為了用人單位直接或間接的利益，在法定節(jié)假日、休息日從事工作。即判斷確定員工的工作是否屬于加班，具有三個(gè)要件：是否為用人單位所要求、是否為了用人單位的利益、是否在標(biāo)準(zhǔn)工作日之外。如果符合，自然屬于加班；反之，則不在加班之列。就你們所述情形而言，明顯與之相符：一方面，占用五一的三天假期，請(qǐng)來理論教師和經(jīng)驗(yàn)豐富的師傅，通過課堂學(xué)、現(xiàn)場教的方式，對(duì)你們進(jìn)行培訓(xùn)，為你們傳授相關(guān)業(yè)務(wù)技能，并非你們的自我要求，也非你們所自我組織，而是公司基于自身需要所決定和安排。你們之所以參加，甚至在不情愿的情況下也不得不照辦，完全是對(duì)公司決定與要求的服從。另一方面，雖然你們通過培訓(xùn)，可以提高業(yè)務(wù)技能，但公司同樣屬于最終的直接受益者。因?yàn)閷?duì)員工進(jìn)行培訓(xùn)是公司的應(yīng)盡義務(wù)，而且必須在正常的工作日來完成。與之對(duì)應(yīng)，公司將培訓(xùn)安排在法定的節(jié)假日，無疑是在占用你們休息時(shí)間的基礎(chǔ)上，間接增加了正常的工作時(shí)間，公司自然可以因正常工作時(shí)間的增加而獲得更多的效益。同時(shí)，你們獲得相關(guān)技能后，也能更好地開展工作，為公司創(chuàng)造出更多、更好的經(jīng)濟(jì)效益。再一方面，公司占用的時(shí)間屬于“標(biāo)準(zhǔn)工作日之外”。五一假日是國家的法定節(jié)假日，不但員工有權(quán)自由支配，作為用人單位也應(yīng)給予方便。且《工資支付暫行規(guī)定》第十三條第（三）規(guī)定：“用人單位依法安排勞動(dòng)者在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動(dòng)者工資?！惫緦⑽逡患偃兆鳛椤肮ぷ魅铡眮硎褂们揖芙^支付加班工資，明顯與之相違。

吳律師

童工私自更改年齡入職單位應(yīng)否承擔(dān)非法用工賠償責(zé)任吳律師：

五個(gè)月前，因我15歲的兒子輟學(xué)后，一直吵著要求跟隨我外出打工，無奈之下我只好答應(yīng)。由于連續(xù)被幾家單位以其不滿16歲為由拒絕錄用，我兒子吸取教訓(xùn)，來到下一家公司時(shí)，便謊稱自己18歲。公司見我兒子身材比較高大，沒有深究便同意接受。誰知，僅僅過了半個(gè)月，我兒子便在工作時(shí)受到傷害，經(jīng)鑒定構(gòu)成六級(jí)傷殘。由于被有關(guān)部門查明系童工，未給予工傷認(rèn)定。而面對(duì)我兒子的賠償請(qǐng)求，公司也一再推諉，理由是其之所以招錄我兒子，是因?yàn)槲覂鹤痈牧四挲g，其并非故意錄用童工，故我兒子無權(quán)向其索要因?yàn)槭褂猛に鶎?dǎo)致的賠償。請(qǐng)問：公司的理由成立嗎？

讀者：劉漢英

劉漢英讀者：

公司的理由不能成立，即其照樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非法用工賠償責(zé)任。

一方面，公司違反了自身的法定義務(wù)。《禁止使用童工規(guī)定》第二條、第四條分別規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位或者個(gè)體工商戶均不得招用不滿16周歲的未成年人（招用不滿16周歲的未成年人，統(tǒng)稱使用童工）。”“用人單位招用人員時(shí)，必須核查被招用人員的身份證；對(duì)不滿16周歲的未成年人，一律不得錄用。用人單位錄用人員的錄用登記、核查材料應(yīng)當(dāng)妥善保管?！奔次覈粌H禁止使用童工，而且為防止童工被招錄，對(duì)用人單位核實(shí)擬招錄員工的身份信息具有較高要求，甚至如果存在疑問，還應(yīng)當(dāng)去公安機(jī)關(guān)等部門核查。正因?yàn)楣驹谡袖浤銉鹤訒r(shí)，只是僅聽你兒子的一面之辭，單憑對(duì)其身材比較高大的感覺，便同意錄用，連基本的身份查驗(yàn)也沒有進(jìn)行，決定了公司難辭其咎。另一方面，你兒子同樣屬于非法用工單位傷亡人員?！斗欠ㄓ霉挝粋鋈藛T一次性賠償辦法》第二條第一款規(guī)定：“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工，或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工。”即其中并沒有將童工自己更改年齡出現(xiàn)的傷殘、死亡排除在外，也就是說，你兒子同樣當(dāng)屬其列。再一方面，公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)椤豆ｋU(xiǎn)條例》第六十六條規(guī)定：“用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇?！薄斗欠ㄓ霉挝粋鋈藛T一次性賠償辦法》第二條第二款、第五條也指出：單位必須“向傷殘童工或者死亡童工的近親屬給予一次性賠償”；“六級(jí)傷殘的為賠償基數(shù)的6倍”，“賠償基數(shù)，是指單位所在工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工年平均工資?！?

吳律師

前妻拒不將孩子交由我撫養(yǎng)怎么辦？

吳律師：

我和王某于2013年5月結(jié)婚，婚后育有一女。2014年7月，因感情破裂，王某向法院起訴要求和我離婚。同年9月，法院判決我們雙方離婚，考慮到王某曾有吸毒史，且訴訟離婚時(shí)還患有梅毒，對(duì)女兒的成長十分不利，故將女兒判決給我撫養(yǎng)。判決后，我本以為王某會(huì)將女兒交給我撫養(yǎng)，但沒想到王某拒不履行法院判決，不但將女兒抱回娘家不讓我撫養(yǎng)，連看都不讓我看。為此，我向法院申請(qǐng)執(zhí)行，但法院說這種事不能強(qiáng)制執(zhí)行，只能做思想工作。請(qǐng)問：我該怎么辦？

讀者：劉某

劉某讀者：

你反映的情況涉及到法院生效裁判文書的執(zhí)行問題。

根據(jù)《民事訴訟法》第二百三十六條和第二百三十九條的規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決和裁定，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可在履行期滿之日起兩年內(nèi)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

司法實(shí)踐中，法院在強(qiáng)制執(zhí)行過程中可以視情況采取如下措施：訓(xùn)誡；行政拘留、罰款；查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人銀行存款；查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；在征信（誠信）系統(tǒng)記錄；媒體（報(bào)紙、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)）曝光；建議被執(zhí)行人所在單位的紀(jì)檢或監(jiān)察機(jī)關(guān)給予行政處分等等。此外，對(duì)于拒不履行法院生效判決裁定構(gòu)成犯罪的，還可以追究其刑事責(zé)任。

從你反映的情況來看，法院將女兒判給了你，那么王某就應(yīng)該將女兒交給你撫養(yǎng)，其將女兒偷偷抱回屬于拒不履行法院生效判決，法院完全可以對(duì)其采取訓(xùn)誡、罰款、行政拘留等措施。

《民事訴訟法》第二百二十六條規(guī)定：“人民法院自收到申請(qǐng)執(zhí)行書之日起超過六個(gè)月未執(zhí)行的，申請(qǐng)執(zhí)行人可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。上一級(jí)人民法院經(jīng)審查，可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行，也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行?！睋?jù)此，如果你向作出一審判決的法院申請(qǐng)執(zhí)行，該法院在六個(gè)月內(nèi)還未采取任何執(zhí)行強(qiáng)制措施，你可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

吳律師

對(duì)一裁終局的裁決不服怎么辦

吳律師：

姚某于2014年11月被我公司聘用，月工資3800元，當(dāng)?shù)刈畹凸べY為1280元。今年3月，姚某以公司拖欠其工資為由，與公司解除了勞動(dòng)關(guān)系。之后，姚某申請(qǐng)勞動(dòng)爭議仲裁，主張勞動(dòng)報(bào)酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。仲裁委裁決：我公司應(yīng)支付姚某工資7600元、解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1900元，并在裁決書上寫明“本裁決為終局裁決”。我公司是因?yàn)榻?jīng)營和資金出現(xiàn)困難，并非無故拖欠工資。請(qǐng)問：我公司能否向法院起訴？該采用何種救濟(jì)途徑？讀者：郭成

郭成讀者：

一般而言，單位和勞動(dòng)者對(duì)仲裁裁決不服的，均可起訴，但有些勞動(dòng)爭議則實(shí)行“一裁終局”制度?！秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定：“下列勞動(dòng)爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：（一）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的爭議；（二）因執(zhí)行國家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議?！本褪钦f，用人單位即使對(duì)上述勞動(dòng)爭議仲裁不服也不能到法院起訴，如果勞動(dòng)者不服則可以起訴。本案中，仲裁委裁決的工資和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償兩項(xiàng)合計(jì)9500元，未超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額，仲裁委言明“本裁決為終局裁決”是正確的，你公司不能走訴訟程序。

雖然用人單位對(duì)終局裁決不能起訴，但《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條賦予了其另一種救濟(jì)手段——申請(qǐng)撤銷裁決。就是說，如果你公司有證據(jù)證明自己不屬于無故拖欠工資，就可以終局裁決適用法律錯(cuò)誤為由，在收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向仲裁委所在地的中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷裁決。法院經(jīng)審查核實(shí)該終局裁決在適用法律上確有錯(cuò)誤的，就應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。該裁決一旦被撤銷，你公司就可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)向縣（區(qū)）法院起訴了。

吳律師

項(xiàng)目完工后工傷待遇如何支付

吳律師：

某建筑公司承建了一個(gè)項(xiàng)目，在項(xiàng)目開工時(shí)，我丈夫經(jīng)人介紹到項(xiàng)目工地上打工，很不幸，我丈夫在工地干活時(shí)被物件砸傷。而建筑公司卻一直拖著不申報(bào)工傷認(rèn)定，等我們?nèi)ド暾?qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)，該建設(shè)項(xiàng)目已經(jīng)完工。請(qǐng)問：如果我丈夫被認(rèn)定為工傷，還能享受工傷待遇嗎？怎么給呢？

讀者：晏蓉

晏蓉讀者：

根據(jù)規(guī)定，建筑施工企業(yè)對(duì)相對(duì)固定的職工，應(yīng)按用人單位參加工傷保險(xiǎn)；對(duì)不能按用人單位參保、建筑項(xiàng)目使用的建筑業(yè)職工特別是農(nóng)民工，按項(xiàng)目參加工傷保險(xiǎn)。建筑項(xiàng)目是否完工，這既不影響工傷認(rèn)定也不影響工傷職工享受工傷待遇。人力資源和社會(huì)保障部、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、安全監(jiān)管總局、全國總工會(huì)于2014年12月29日印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險(xiǎn)工作的意見》第七條規(guī)定：“對(duì)在參保項(xiàng)目施工期間發(fā)生工傷、項(xiàng)目竣工時(shí)尚未完成工傷認(rèn)定或勞動(dòng)能力鑒定的建筑業(yè)職工，其所在用人單位要繼續(xù)保證其醫(yī)療救治和停工期間的法定待遇，待完成工傷認(rèn)定及勞動(dòng)能力鑒定后，依法享受參保職工的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇；其中應(yīng)由用人單位支付的待遇，工傷職工所在用人單位要按時(shí)足額支付，也可根據(jù)其意愿一次性支付。針對(duì)建筑業(yè)工資收入分配的特點(diǎn)，對(duì)相關(guān)工傷保險(xiǎn)待遇中難以按本人工資作為計(jì)發(fā)基數(shù)的，可以參照統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工平均工資作為計(jì)發(fā)基數(shù)?！?/p>

另外，根據(jù)規(guī)定，如果該建設(shè)項(xiàng)目未參加工傷保險(xiǎn)的，那么你丈夫的工傷保險(xiǎn)待遇依法應(yīng)當(dāng)由他所在單位承擔(dān)，施工總承包單位、建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任；如果用人單位和承擔(dān)連帶責(zé)任的施工總承包單位、建設(shè)單位不支付的，由工傷保險(xiǎn)基金先行支付。你丈夫可以根據(jù)實(shí)際情況提出主張。

吳律師

學(xué)生當(dāng)街踢球致傷老人家屬遷怒并打砸學(xué)校也能構(gòu)成犯罪

吳律師：

我是一名小學(xué)校長，小浩是我校六年級(jí)學(xué)生。一周前，小浩在上學(xué)途中，因當(dāng)街踢足球，不慎將一名老人擊倒并導(dǎo)致其嚴(yán)重受傷。由于小浩父母無力墊付巨額醫(yī)療費(fèi)用，而學(xué)校拒絕承擔(dān)責(zé)任，其三名子女遂以學(xué)校平時(shí)未對(duì)學(xué)生盡到教育管理職責(zé)為由，遷怒于學(xué)校，于近日兩次來到學(xué)校鬧事，包括阻止學(xué)生進(jìn)校，使得教學(xué)因嚴(yán)重受阻而無法正常進(jìn)行；打砸教學(xué)設(shè)備和焚燒教材、課桌椅、窗簾，造成損失12000余元；追打、揪扒勸阻老師，使兩名老師頭發(fā)被揪、衣服被扒爛；對(duì)小浩實(shí)施輪番毆打，致使其輕傷。甚至還一再揚(yáng)言沒完。請(qǐng)問：三名子女的行為是否構(gòu)成犯罪？

讀者：周曉婷

周曉婷讀者：

三名子女的行為已構(gòu)成尋釁滋事罪。

尋釁滋事罪是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財(cái)物，或者在公共場所起哄鬧事，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的行為?！缎谭ā返诙倬攀龡l規(guī)定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；（二）追逐、攔截、辱罵他人，情節(jié)惡劣的；（三）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的；（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共秩序嚴(yán)重混亂的。糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第三條則進(jìn)一步指出：“行為人因日常生活中的偶發(fā)矛盾糾紛，借故生非，實(shí)施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘尋釁滋事？，但矛盾系由被害人故意引發(fā)或者被害人對(duì)矛盾激化負(fù)有主要責(zé)任的除外”；“致一人以上輕傷或者二人以上輕微傷的”、“在公共場所隨意毆打他人，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的”和“嚴(yán)重影響他人的工作、生活、生產(chǎn)、經(jīng)營的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)惡劣”。與之對(duì)照，三名子女的行為已經(jīng)具備對(duì)應(yīng)的構(gòu)成要件，必須受到刑事追究：一方面，三名子女因?yàn)槟赣H被足球擊倒這一偶發(fā)事件，小浩并不具有故意，卻不管不顧地將矛盾遷怒于學(xué)校，任意實(shí)施打、砸、燒等一系列行為，當(dāng)屬“尋釁滋事”。另一方面，三名子女的隨意揪扒、毆打老師、小浩，并已導(dǎo)致小浩輕傷；以打、砸、焚燒等方式任意毀損學(xué)校財(cái)物，損失較大；阻止學(xué)生進(jìn)校，致使教學(xué)無法正常進(jìn)行等情節(jié)及其后果中，無論那一項(xiàng)都在“情節(jié)惡劣”之列。

吳律師