恕之道對(duì)中國古代法律文化的影響

彭葉裴

摘要：以恕之道為基本內(nèi)涵的儒家倫理法則，是中國古代幾千年封建法律體系的思想主流，其在西周顯現(xiàn)，春秋戰(zhàn)國時(shí)期理論體系逐漸形成，漢時(shí)確立中國古代封建社會(huì)的主流法律文化地位，宋代以后，形勢漸微。在恕之道的思想影響之下中國古代逐步彰顯刑罰人性化和息訟主義的法律文化，給中國古代重典酷刑的冰冷社會(huì)帶來了人道主義的曙光。

關(guān)鍵詞：??；刑罰人性化；息訟

一、恕之道的淵源和發(fā)展

（一）恕的起源

“恕”最早出現(xiàn)在《左傳》之中，“恕而行之，德之則也，禮之經(jīng)也。己弗能有而以與人，人之不至，不亦宜乎？”此句雖然有周天子因失去鄭國領(lǐng)土的自我安慰之嫌，卻也反映了寬宥他人的容人之量，從而奠定了恕之道的初始含義。

《周禮·大司徒》疏：“中心為忠，如心為恕?！彼∽稚先缦滦?，即人同此心、心同此理之義。反映出以己之心來忖度他人之心，即己之欲求，他人大概也會(huì)有此欲；己所厭惡，他人大概也能有此惡，此種解釋對(duì)恕之道的內(nèi)涵予以豐富。

（二）孔子對(duì)恕之道的界定

第一是在個(gè)人與國家的關(guān)系上，要以寬容之心以待之，也要求統(tǒng)治者以仁治人，推行懷柔政策?！墩撜Z》的對(duì)話中有深刻體現(xiàn)，“子曰：‘出門如見大賓，使民如承大祭。己所不欲，勿施于人。在邦無怨，在家無怨?！保ā额仠Y》）。

第二是在個(gè)人與他人的關(guān)系上，自己不愿意做的事情不能強(qiáng)加給別人，是一種悲天憫人，換位思考的以仁待人之心。在《論語》中反映為“子貢問曰：‘有一言而可以終身行之者乎？子曰：‘其恕乎！己所不欲，勿施于人?！保ā缎l(wèi)靈公》）?？鬃影选八　钡牡匚?，是放得相當(dāng)高的，“恕”道對(duì)于人類有永恒的價(jià)值，以仁治世，帶來了刑罰趨向人性化，息訟息爭，以維護(hù)社會(huì)的長治久安。

二、恕之道促使古代刑罰人性化

無論是墨、劓、刖、宮、大辟的奴隸制五刑，還是笞、杖、徒、流、死的封建制五刑，雖然刑罰野蠻程度不同，但其殘酷程度不相上下。另外，再加上統(tǒng)治者處于統(tǒng)治的需要和個(gè)人喜好，經(jīng)常使用法外殘酷刑罰方法的現(xiàn)象較為普遍，使得中國古代的刑罰具有很強(qiáng)的隨意性。五刑之外各個(gè)朝代都有法外之刑。恕之道在古代統(tǒng)治者重典治世的殘酷背景之下雖然統(tǒng)治者有籠絡(luò)民心之嫌，但也在一定程度上對(duì)古代刑罰適用有所寬容，主要表現(xiàn)在親親相隱、留存養(yǎng)親、春秋決獄等制度。

（一）恕之道使親親相隱制度得以傳承和延續(xù)

親親相隱制度是指親屬之間可以相互隱瞞罪行?？鬃釉凇墩撜Z·子路》里將其中的“隱”字定義為“言及之而不言謂之隱”。隨著各個(gè)朝代的補(bǔ)充和完善，其完整表述為：直系三代血親之間和夫妻之間，除法定謀反、大逆、謀叛等重罪外，對(duì)于其他犯罪，均要相互包庇隱瞞，而不能相互告發(fā)。

親親相隱的法律制度，最初是從維護(hù)人的本性出發(fā)的，寬恕家人犯罪的本能心理，以恕之道從法律強(qiáng)制層面有效地維系親情。中國古代幾千年以來遵從的倫理道德，是提倡關(guān)愛保護(hù)親屬，這種親情的自然延伸與流露，已形成一種普遍的社會(huì)倫理，有著深刻的社會(huì)基礎(chǔ)?！坝H親相隱制度”正是順應(yīng)人類這種最初始的情感產(chǎn)生，從維護(hù)家庭的穩(wěn)定和社會(huì)的和諧來講，要求親人之何相互指證同樣被視為違背基本人倫的。雖然親親相隱違背當(dāng)下的作證制度，但在重典治世背景下的古代卻維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，凸顯刑罰人性化。

（二）恕之道下存留養(yǎng)親應(yīng)運(yùn)而生

存留養(yǎng)親最早出現(xiàn)在晉朝，其后在各朝各代的規(guī)定略有出入。唐律規(guī)定為：“祖父母、父母老疾應(yīng)侍，家無期親成丁者”。這與北魏時(shí)期相比，唐律將養(yǎng)親的范圍擴(kuò)大到了罪犯的曾、高祖父母，同時(shí)增加了篤疾的適用條件，使得存留養(yǎng)親制度更加完備和人性化。

古代封建社會(huì)時(shí)刻充斥著戰(zhàn)亂和紛爭，統(tǒng)治階級(jí)為了不斷地?cái)控?cái)聚脂，強(qiáng)制勞動(dòng)人民負(fù)擔(dān)沉重的苛捐雜稅。同時(shí)為鎮(zhèn)壓人民起義維護(hù)統(tǒng)治，統(tǒng)治者頒布名目眾多的刑罰律例，使大量的青壯年因罪入獄。在國家的財(cái)力相當(dāng)有限的情況下，統(tǒng)治階級(jí)不僅沒有能力去養(yǎng)活監(jiān)管人數(shù)眾多的罪犯，更不可能去兼顧他們的父母老人。這就會(huì)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)產(chǎn)生強(qiáng)烈的不滿，正與統(tǒng)治者所提倡的儒家忠恕之道相違背，不但不利于思想統(tǒng)治和社會(huì)管理，還會(huì)激化階級(jí)間的諸多矛盾。而存留養(yǎng)親制度就能夠很好緩解社會(huì)矛盾，順應(yīng)忠恕之道，從而得到廣泛認(rèn)同和采納。

三、恕之道帶來的息訟主義

在當(dāng)代學(xué)者的探討中，我國著名法律史學(xué)家張晉藩先生在《中國法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》一書中，把中國古代法律制度的特點(diǎn)歸結(jié)為十二個(gè)方面，其中就有“無訟是求，調(diào)處爭息”的特點(diǎn)。

據(jù)《荀子·宥坐》記載：孔子為魯司寇，有父子相訟者，孔子拘之，三月不別。其父請止，孔子舍之?？鬃釉小奥犜A，吾猶人也，必也使無訟乎”的名言，他十分痛恨父子相訟的行徑，因?yàn)檫@違背了“親親”、“尊尊”的禮教原則。就連父子間發(fā)現(xiàn)了犯罪，也必須相互容隱。這也是在實(shí)現(xiàn)家人之間的恕之道。儒家思想主宰中國幾千年，對(duì)中國人的道德、思想、靈魂都有深刻的影響。

孔子的弟子有子也說：“禮之用，和為貴，先王之道斯為美。這說明儒家所追求的是一個(gè)沒有紛爭的和諧的社會(huì)。儒家所追求并不是是非分明，而是要以禮讓寬恕化解當(dāng)事人的矛盾和糾紛。因此，儒家并不提倡人們面紅耳赤的對(duì)簿公堂，而是傾向于通過道德教化使人民養(yǎng)成自行寬宥和解的道德風(fēng)尚，以期達(dá)到“息訟”或“無訟”之境。由于受到儒家思想的洗禮，中國古代社會(huì)在立法、司法上始終要考慮倫理道德，保證倫理關(guān)系優(yōu)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，也是儒家所堅(jiān)持的對(duì)國家對(duì)他人以寬容之心的恕之道在法律制度的具體應(yīng)用和體現(xiàn)。

從儒家的思想被確立為國家的統(tǒng)治思想，便開始了道德的法律化與法律的道德化相交融的過程。儒家的思想核心恕之道便深深根治在中國的古代法律制度中，并形成了刑罰人性化和息訟主義的古代法律文化，使得中國古代的殘酷法律環(huán)境和氛圍又相對(duì)緩和。