國際并購交易中的稅務(wù)風(fēng)險及稅務(wù)籌劃

良好的稅務(wù)風(fēng)險控制和稅務(wù)籌劃能起到增大項目投資經(jīng)濟性的作用，但需要嚴格按照相關(guān)的稅務(wù)法律法規(guī)和通行的行業(yè)實踐去做。

并購交易中的稅務(wù)風(fēng)險和稅務(wù)籌劃是跨境并購流程中非常重要的話題，在很大程度上影響到并購交易的成敗和項目的經(jīng)濟性。鑒于跨境交易的稅務(wù)風(fēng)險和稅務(wù)籌劃的重要性，筆者特撰本文，簡單的講一下如何在跨境并購交易中控制稅務(wù)風(fēng)險，并對跨境稅務(wù)籌劃如何實現(xiàn)進行簡單介紹。

跨境并購交易如何控制稅務(wù)風(fēng)險？

首先，盡職調(diào)查在控制跨境并購稅務(wù)風(fēng)險處于第一道防線的作用。從稅務(wù)的角度看，就是需要評價目標資產(chǎn)或目標公司的薄記是否完整、真實的進行了記錄、已經(jīng)花費的費用按照相關(guān)法律、法規(guī)、政策或者合約是否可以回收、目標資產(chǎn)或者目標公司是否正常按章納稅，有無稅務(wù)調(diào)整項、稅務(wù)架構(gòu)是否合理、是否有偷稅漏稅的嫌疑、相關(guān)審計報告是否按照國際通行準則對目標資產(chǎn)或目標公司做了真實、科學(xué)的記錄；成本、費用、利潤、收入等各列支是否全面真實；是否對薄記需要調(diào)整等等。

其中需要重點關(guān)注目標公司/目標資產(chǎn)的稅務(wù)問題，有無歷史遺留稅務(wù)風(fēng)險，如果有的話應(yīng)當如何解決，是在交易完成之前解決（不解決不簽署交易文件），還是在簽署交易文件的時候?qū)⒍悇?wù)風(fēng)險進行量化后直接減扣交易對價或者采用Escrow Account（托管賬戶，簽署交易文件并進行交易的交割，但將部分價款不支付給賣方，先放入一個買賣雙方共同控制的賬戶，等到稅務(wù)問題解決后，再將價款支付給賣方）/Holdback（買方直接扣留部分交易價款，在約定的稅務(wù)問題解決后再將該部分交易價款支付給賣方）或者Indemnify（賠償，賣方就稅務(wù)問題向買方作出單獨的賠償承諾，承諾在稅務(wù)問題出現(xiàn)時候賠償買方）的安排，需要根據(jù)具體的情況和買賣雙方的談判地位，進行選擇適用。根據(jù)筆者的經(jīng)驗，凡是在并購盡職調(diào)查沒有搞清楚稅務(wù)風(fēng)險，遺留下稅務(wù)問題的，往往都會帶來很大問題，甚至?xí)Q定到并購交易在交割后能否能夠?qū)崿F(xiàn)當初并購的目的。

其次，需要關(guān)注資產(chǎn)所在國或者目標公司所在國的稅務(wù)立法動向，有些時候，資源國的行業(yè)動向或者即將頒布的稅務(wù)法律法規(guī)可能會成為交易的Deal Breaker（破裂因素）。筆者當年曾參與過涉及中亞某國石油資產(chǎn)的潛在交易，在并購交易進行的過程中（買賣雙方已經(jīng)進入到快要談判簽約階段），并購項目團隊發(fā)現(xiàn)該國正準備出臺的最新行業(yè)財稅政策對目標公司的油氣資產(chǎn)影響價值影響巨大，已經(jīng)達不到公司要求的投資回報。這種情況下，公司管理層果斷拍板決定不再繼續(xù)推進該項目，避免了推進交易可能帶來的損失。

再次，應(yīng)對跨境并購交易的稅務(wù)風(fēng)險，還需要在并購交易文件中（主要是資產(chǎn)買賣協(xié)議或者股權(quán)買賣協(xié)議）中明確如下幾點：第一，賣方需要在交易文件中向買方進行陳述和保證，表明已經(jīng)將所有涉及稅務(wù)的相關(guān)資料已經(jīng)披露給了買方；第二，在交易文件中列明跨境交易本身所涉及的稅務(wù)負擔及相關(guān)稅務(wù)負擔由誰承擔。如果跨境交易涉及到多個司法領(lǐng)域的，一定需要查明在不同法域下買賣雙方的交易是否涉稅以及在每一個司法領(lǐng)域下各自有多大的稅務(wù)責(zé)任，稅務(wù)責(zé)任應(yīng)當由買方還是賣方承擔；稅務(wù)責(zé)任的承擔是否影響到交易對價的調(diào)整。

第四，應(yīng)對跨境交易并購的稅務(wù)風(fēng)險，還應(yīng)當在交易文件中，對稅務(wù)責(zé)任進行特殊的約定：比如，在交易文件簽字后到交易文件交割之間，如果有稅務(wù)機關(guān)對目標公司或者目標資產(chǎn)涉及的稅務(wù)問題進行調(diào)查，在達到一定的影響程度時，買方是否有權(quán)選擇不交割；在買賣雙方進行交割完成后，賣方對稅務(wù)責(zé)任承擔的時間限制需要在稅務(wù)責(zé)任的追溯時效完成后的一段時間后才能免除；賣方稅務(wù)責(zé)任的承擔，是否要有金額的限制，也需要根據(jù)對稅務(wù)風(fēng)險的評估來決定。

跨境并購交易如何進行稅務(wù)籌劃？

跨境并購交易的稅務(wù)籌劃是非常專業(yè)和復(fù)雜的話題，需要在并購交易一開始的時候就引入專業(yè)的稅務(wù)顧問進行設(shè)計，本文從并購交易律師的角度談?wù)劧悇?wù)籌劃的要點：首先要從設(shè)立并購主體的角度去進行考慮。國際跨境并購交易中往往買方會采用設(shè)立SPV（Special Purpose Vehicle， 特殊目的公司）的方式來進行交易。

采用設(shè)立特殊目的公司的方式進行交易，一是考慮隔離開母公司的責(zé)任問題，特殊目的公司可以獨立的承擔某些合約的責(zé)任（當然此時賣方往往會要求母公司提供擔保履行交易合同下的義務(wù)）；二是考慮設(shè)立特殊目的公司所在國家和投資目的國之間的雙邊投資保護協(xié)議（Bilateral Investment Treaty），在以后出現(xiàn)投資目的國出現(xiàn)國有化征收的時候保留可以采用雙邊投資保護協(xié)議進行保護的救濟方式；三是考慮在相關(guān)國家設(shè)立特殊目的公司可以使用雙邊稅務(wù)協(xié)定的問題，在目標投資國和相關(guān)國家所簽署的稅務(wù)協(xié)定中，尋找優(yōu)惠稅務(wù)的協(xié)定國去設(shè)立相關(guān)的特殊目的公司作為投資中間實體（Intermediate）。這種方式通常被叫做“Treaty Shopping”，稅收協(xié)定尋找，以便最優(yōu)化日后投資的稅務(wù)負擔。在設(shè)立相關(guān)的特殊目的公司之后，需要注意設(shè)立特殊目的公司所在國公司法的規(guī)定，在日后的運營中需要按照實體化的要求，在當?shù)卣匍_董事會等，以免被目標投資國認定為該特殊目的公司僅僅是為避稅的需要而設(shè)立的，從而不能享受雙邊稅務(wù)協(xié)定中規(guī)定的優(yōu)惠稅率。

其次是需要考慮設(shè)立特殊目的公司的并購價款的結(jié)構(gòu)問題。采取來進行并購的特殊目的公司是購買方直接全部用股權(quán)（Equity）出資，還是采用股權(quán)加上債務(wù)（Debt）的方式，如果是股權(quán)出資加負債的方式，需要考慮股權(quán)注資與債務(wù)的比例問題（Equity：Debt ratio）。此時的借貸，主要是買家內(nèi)部按照市場利率對特殊目的公司所進行的借貸，在考慮股權(quán)注資與債務(wù)的比例的時候需要注意目標資產(chǎn)/目標公司所在國公司法下的Thin Capitalization rule（即資本弱化規(guī)則，學(xué)術(shù)一點的說，是指企業(yè)和企業(yè)的投資者為了最大化自身利益或其它目的，在融資和投資方式的選擇上，降低股本的比重，提高貸款的比重而造成的企業(yè)負債與所有者權(quán)益的比率超過一定限額。從跨境并購交易的現(xiàn)實說，增大特殊目的公司的借貸比例，可以在特殊目的公司完成并購交易后有利潤出現(xiàn)時抵扣貸款利息，從而達到降低企業(yè)的所得稅的目的）。

第三是在并購的后續(xù)運營中采取其他的運營安排，比如日后的轉(zhuǎn)移支付（Pricing transfer）等等，以最優(yōu)化稅務(wù)負擔。

在各國政府日益加大稅收征管的背景下（比如各國出臺的反稅收協(xié)定濫用的規(guī)則，Anti-treaty shopping），嚴格控制轉(zhuǎn)移支付等），稅務(wù)籌劃能起到增大項目投資經(jīng)濟性的作用，但需要嚴格按照相關(guān)的稅務(wù)法律法規(guī)和通行的行業(yè)實踐去做。同時，一些合法的避稅方式也常常被有權(quán)稅務(wù)機關(guān)進行挑戰(zhàn)， 存在是否能實現(xiàn)當初稅務(wù)籌劃目標的不確定性。

在跨國并購交易的稅務(wù)風(fēng)險和稅務(wù)籌劃的專業(yè)性、復(fù)雜性的挑戰(zhàn)下，在交易中，做到聘用專業(yè)的財稅顧問，密切關(guān)注行業(yè)動向，注意盡職調(diào)查和交易文件中的風(fēng)險防護機制等要點，對跨境交易中的稅務(wù)風(fēng)險控制和實現(xiàn)稅務(wù)籌劃的目的將有很大幫助。endprint