淺談施工勞務(wù)分包合同管理

王海燕

摘 要：對于建筑施工企業(yè)，勞務(wù)管理一直是困擾其發(fā)展的重大問題。而在勞務(wù)管理中，勞務(wù)分包合同管理占有較大的比重，從廣義上來說，勞務(wù)管理的全過程都能體現(xiàn)在勞務(wù)分包合同中，比如合同主體的選擇對應(yīng)施工隊伍的引進、勞務(wù)分包合同的履行對應(yīng)勞務(wù)施工的進行、工程款項的結(jié)算也需要在勞務(wù)分包合同中有明確的規(guī)定，可以說，勞務(wù)分包合同管理直接影響了施工企業(yè)的勞務(wù)管理。從施工企業(yè)勞務(wù)分包合同的管理現(xiàn)狀、存在的問題和應(yīng)對措施入手，分析、探討了勞務(wù)分包合同的管理。

關(guān)鍵詞：建筑施工；勞務(wù)分包；合同管理；管理現(xiàn)狀

中圖分類號：TU723.1 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.15913/j.cnki.kjycx.2015.07.036

1 法律政策沿革和管理現(xiàn)狀

1.1 勞務(wù)管理法律政策沿革

從2005年開始，國家建設(shè)主管部門、建筑行業(yè)協(xié)會陸續(xù)下發(fā)了《建筑市場管理條例》《建筑勞務(wù)分包管理辦法》《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》《關(guān)于進一步加強建筑市場監(jiān)管工作的意見》《關(guān)于推進建筑勞務(wù)基地化管理工作的指導(dǎo)意見》《建筑業(yè)“十二五”發(fā)展規(guī)劃》《關(guān)于加快推進建筑市場信用體系建設(shè)工作的意見》和《建筑市場誠信行為信息管理辦法》等規(guī)范性文件，就建筑勞務(wù)管理提出了指導(dǎo)性的意見，明確指出了其發(fā)展方向。

2008年，《勞動合同法》《就業(yè)促進法》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》《社會保險法》《國務(wù)院辦公廳關(guān)于切實解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的通知》相繼出臺并實施，初步建立起了以法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章和地方立法為載體，以勞動就業(yè)、勞動合同、工資報酬、社會保險、勞動保護、勞動監(jiān)察、集體協(xié)商和勞動爭議處理等為核心內(nèi)容的立法序列，為廣大勞動者搭建起了全面法律保護的構(gòu)架。

2011年，中國建筑業(yè)協(xié)會提出了“建立一個機制、完善兩項制度、實現(xiàn)三大目標(biāo)”的勞務(wù)管理改革發(fā)展思路，即建立適用于建筑業(yè)健康持續(xù)發(fā)展的勞務(wù)管理長效機制，不斷完善建筑勞務(wù)用工制度、務(wù)工人員職業(yè)培訓(xùn)和考核評價制度，從而實現(xiàn)“建筑業(yè)從業(yè)人員產(chǎn)業(yè)化、建筑業(yè)企業(yè)用工規(guī)范化、建筑勞務(wù)隊伍企業(yè)化”的目標(biāo)。

2012年，國家住建部將勞務(wù)管理工作列為工作重點，并頒布了住建部“勞務(wù)員”崗位資格標(biāo)準(zhǔn)，使“勞務(wù)員”正式成為施工一線管理崗位“八大員”之一。這充分體現(xiàn)了住建部在全行業(yè)加強和規(guī)范勞務(wù)管理的政策導(dǎo)向。

一系列勞務(wù)管理相關(guān)政策和法規(guī)的出臺，為加強和完善勞務(wù)管理提供了理論依據(jù)和法律保障，但是，勞務(wù)管理中的重中之重——勞務(wù)合同管理現(xiàn)狀不容樂觀。

1.2 勞務(wù)合同管理現(xiàn)狀

近年來，為了規(guī)范勞務(wù)分包管理，明確各級職責(zé)權(quán)利，最大程度地維護好勞務(wù)人員的合法權(quán)益，避免發(fā)生勞務(wù)糾紛，住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部及各地各級政府均陸續(xù)下發(fā)了各類規(guī)章制度和其他規(guī)范性文件，努力推動勞務(wù)用工市場的良性發(fā)展。但是，由于受市場體制存在缺失、法律制度不夠不完善、市場監(jiān)督不到位、誠信缺失和企業(yè)與“包工頭”追求利益最大化等因素的影響，在勞務(wù)分包合同的簽訂、履行和終止的各程序中，依然存在許多違背法律法規(guī)、違背勞務(wù)人員意愿的情況發(fā)生。至此，引發(fā)了大量的勞務(wù)糾紛，更有甚者還引發(fā)了群體性事件，給社會、企業(yè)和家庭造成了重大損失和負面影響。此外，在國務(wù)院全面推廣“營改增”的大背景下，建筑施工行業(yè)預(yù)計在2015年上半年完成“營改增”，傳統(tǒng)服務(wù)業(yè)將在2015年完成“營改增”。這兩個行業(yè)的“營改增”改革將對施工勞務(wù)合同的管理造成巨大影響，因此，針對“營改增”項目，調(diào)整勞務(wù)合同的管理工作迫在眉睫。

2 存在的問題

2.1 勞務(wù)合同主體選擇不規(guī)范

勞務(wù)合同主體之一——勞務(wù)分包隊伍選擇不規(guī)范。長期以來，施工單位選擇勞務(wù)分包隊伍的隨意性較大，沒有執(zhí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度。在選定的勞務(wù)分包隊伍中，夾雜著有各種各樣社會背景的人，比如上級領(lǐng)導(dǎo)打招呼、政府和業(yè)主的干預(yù)、企業(yè)自身的社會關(guān)系等。這樣引進的勞務(wù)隊伍常常會出現(xiàn)不服從統(tǒng)一調(diào)度的情況，大大增加了管理的難度和阻力，使項目管理陷入了被動的境遇，增加了管理成本，更嚴(yán)重的還可能會影響工程進度和工程質(zhì)量。而在這些有各種社會背景的勞務(wù)分包隊伍中，建設(shè)單位（業(yè)主）推薦的勞務(wù)分包隊伍最常見。由于業(yè)主天然的優(yōu)勢地位，使得業(yè)主推薦的勞務(wù)分包隊伍在面對施工單位時，敢于輕易無視施工單位的管理和約束，使得施工單位很難對其進行有效的管控。目前，即使逐漸采用勞務(wù)隊伍引入制度，但是，正規(guī)的勞務(wù)公司因為各種原因發(fā)展緩慢，所以，龐大的建筑施工勞務(wù)分包市場被以包工頭為核心的無資質(zhì)勞務(wù)分包隊伍占據(jù)。包工頭拉起的勞務(wù)隊伍屬于非法人主體的零散組織，其行為不受法律約束，聚散不定，勞務(wù)人員組織松散、素質(zhì)偏低、流動性強、持證率低，這給建筑施工企業(yè)帶來了較大的人為風(fēng)險。此外，還存在其他不規(guī)范的情況，比如只選擇一家有實力的勞務(wù)隊伍承包工程，一旦發(fā)生糾紛，不僅會耽誤工期，還會影響企業(yè)良好的形象。近年來，因勞務(wù)分包隊伍選擇不規(guī)范而暴露出的問題越來越多。

2.2 勞務(wù)合同資料管理不規(guī)范

2.2.1 合同內(nèi)容不規(guī)范

勞務(wù)分包合同內(nèi)容不規(guī)范，合同評審流于形式。在很多項目部中，這種問題普遍都存在，為了簡單省事，簽訂的勞務(wù)合同簡單粗糙，權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)約定不明確。很多項目都不重視合同的起草、擬定工作，只是隨便在網(wǎng)上找個文本拿來就用，致使不同項目的勞務(wù)合同五花八門。在簽訂勞務(wù)分包合同前，很多項目部的合同評審都流于形式，甚至不執(zhí)行合同評審工作。這樣做，不但不利于合同的管理，還容易造成合同盲點，給他人可趁之機，帶來不必要的法律風(fēng)險。

2.2.2 基礎(chǔ)資料管理不規(guī)范

勞務(wù)分包合同的基礎(chǔ)資料管理不規(guī)范。合同的基礎(chǔ)資料包括合同當(dāng)事人的資信資料、《公司負責(zé)人身份證明書》《公司負責(zé)人授權(quán)委托書》《公司法人營業(yè)執(zhí)照》、從業(yè)資格要求的相關(guān)證書、來往函件、數(shù)據(jù)電文、招投標(biāo)文件、合同、補充合同、會議紀(jì)要、來往函件的簽收單據(jù)、合同評審表（記錄）、合同登記表、合同交底紀(jì)要、合同履行信息表、財務(wù)結(jié)算憑證、起訴狀和答辯狀等。很多施工企業(yè)不重視合同基礎(chǔ)資料的管理工作，以為合同簽訂完畢就是合同管理的結(jié)束，并不注意收集和保管合同的基礎(chǔ)資料。當(dāng)發(fā)生糾紛需要用到這些資料時，才意識到它的重要性，給施工企業(yè)帶來了不必要的法律風(fēng)險和經(jīng)濟損失。

2.3 “營改增”對勞務(wù)合同管理的影響

自2011-03《“十二五”計劃綱要》中明確提出了“擴大增值稅征收范圍，相應(yīng)調(diào)減營業(yè)稅等稅收”以來，“營改增”試點逐漸從部分地區(qū)、部分行業(yè)向全國、全部行業(yè)推廣，預(yù)計在2015年上半年完成建筑業(yè)的“營改增”。對于施工單位，“營改增”既是一個挑戰(zhàn)，也是一個機遇，如何讓勞務(wù)合同管理滿足“營改增”后增值稅征繳和抵扣的要求，是施工企業(yè)面臨的一個重要問題。

3 應(yīng)對措施

3.1 嚴(yán)格執(zhí)行勞務(wù)隊伍準(zhǔn)入制度

目前，我國的建筑施工勞務(wù)主要有3種管理模式：①企業(yè)自有勞務(wù)公司。一般情況下，自有勞務(wù)公司是在部分企業(yè)原有職工的基礎(chǔ)上吸收了部分技術(shù)力量強、專業(yè)性較強工種的農(nóng)民合同工共同組成的。②正規(guī)的勞務(wù)公司。按照國家政策法律的規(guī)定，到工商行政部門依法登記注冊，取得法人資格，并具有工程勞務(wù)分包資質(zhì)的獨立勞務(wù)法人。其與施工企業(yè)是類似勞務(wù)派遣的經(jīng)濟合同關(guān)系，勞務(wù)人員屬于勞務(wù)公司的員工，與施工企業(yè)無直接關(guān)系。③包工頭形式。一種是掛靠在勞務(wù)公司名下，雖然有勞務(wù)公司之名，但仍行包工頭之實；另一種是包工頭零散用工，這種形式最常見。在實際工作中，這3種形式互補，以二、三種形式居多，實質(zhì)上是以第三種形式為主。

施工企業(yè)在引入勞務(wù)隊伍時，應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行勞務(wù)隊伍準(zhǔn)入制度，建立勞務(wù)隊伍資信信息庫，選擇依法注冊登記、具有工程勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)公司。在選擇勞務(wù)隊伍時，要在滿足資信、能力等條件的前提下，再考慮社會背景。對于業(yè)主推薦的勞務(wù)隊伍，不能一味地妥協(xié)，推薦的勞務(wù)隊伍在資信和能力方面必須要能滿足施工需求，在此前提下才予以引入。為了拓寬勞務(wù)隊伍的引進途徑，讓施工企業(yè)能夠引進更優(yōu)秀、更合適的勞務(wù)隊伍。在引入正規(guī)勞務(wù)公司的同時，施工企業(yè)也應(yīng)該以多種形式逐漸培養(yǎng)可以長期合作或者自有的勞務(wù)公司，具體包括以下幾種形式：①加盟連鎖方式。施工企業(yè)與建筑勞務(wù)基地、技校和勞務(wù)企業(yè)有緊密的聯(lián)系，以加盟連鎖方式建立相對固定的合作體。②釆用股份制方式。吸收優(yōu)秀勞務(wù)隊長或包工頭入股，以保證技能人才和勞務(wù)隊伍的穩(wěn)定性。③架子隊方式。以自有職工為骨干，組建專業(yè)承包隊伍，確保關(guān)鍵時候拉得動、打得贏。④組建自有勞務(wù)隊伍。形成“子弟兵”“救火隊”，保證勞務(wù)隊伍的穩(wěn)定性和高效性。

3.2 規(guī)范合同范本

規(guī)范勞務(wù)分包合同范本，加強對勞務(wù)分包合同基礎(chǔ)資料的管理。施工企業(yè)在與勞務(wù)隊伍簽訂合同前，必須嚴(yán)格按照流程評審合同，在簽訂合同簽前，要約定好合同內(nèi)容，確保合同的經(jīng)濟性、適宜性和合法性，維護企業(yè)權(quán)益，使企業(yè)不受損失。施工企業(yè)應(yīng)該編制自己的勞務(wù)分包合同范本，合同范本要做到“全、細、實”。所謂“全”，就是合同中的勞務(wù)分包內(nèi)容要全；“細”，就是各分部分項工程施工的子目要細，不能缺項、漏項；“實”，就是合同中對勞務(wù)隊伍提出的要求要實事求是，便于操作。此外，為了降低甲方指定勞務(wù)分包隊伍可能造成的影響，必須在合同里充分闡明可能造成的負面影響，明確可能發(fā)生的違約責(zé)任，并在合同中約定損失的賠償辦法。施工企業(yè)在合同簽訂并履行完畢后，要重視合同基礎(chǔ)資料的管理工作。合同基礎(chǔ)資料是涉及公司商業(yè)秘密的重要文件，它生成后，原件必須歸檔保存，并且保存期限應(yīng)長于民事訴訟的訴訟時效，日常工作中應(yīng)當(dāng)使用復(fù)印件，嚴(yán)禁涂改、毀損合同基礎(chǔ)資料。如果確需使用合同基礎(chǔ)資料原件，應(yīng)建立嚴(yán)格的審批、催還、歸檔制度，嚴(yán)禁個人私自保管合同基礎(chǔ)資料，嚴(yán)禁隨意出借合同基礎(chǔ)資料，嚴(yán)禁泄露合同基礎(chǔ)資料中的內(nèi)容。

3.3 根據(jù)實際情況調(diào)整勞務(wù)合同主體

根據(jù)“營改增”政策落地的實際情況選擇和調(diào)整勞務(wù)合同主體，以滿足施工企業(yè)“營改增”的需求。

建筑業(yè)“營改增”完成后，勞務(wù)費用如何進行增值稅抵扣是其面臨的難題之一。目前的發(fā)展現(xiàn)狀是，很多勞務(wù)隊伍根本無法開具發(fā)票，更不用說增值稅專用發(fā)票，如果勞務(wù)費用不能進行增值稅抵扣，將大大增加施工企業(yè)的成本費用，進一步削減本就微薄的利潤，甚至還可能導(dǎo)致嚴(yán)重的虧損。要想解決這個問題，就要讓勞務(wù)費用能夠滿足增值稅的抵扣要求，從勞務(wù)分包合同主體和勞務(wù)合同內(nèi)容入手。按照“營改增”的進程安排，2015年上半年將完成建筑業(yè)的“營改增”，2015年下半年傳統(tǒng)服務(wù)業(yè)將完成“營改增”。如果屆時勞務(wù)公司也歸入“營改增”范圍，則勞務(wù)公司也可以開具增值稅專用發(fā)票。這樣一來，選擇正規(guī)的勞務(wù)公司就能充分滿足施工企業(yè)勞務(wù)費用抵扣增值稅的要求。針對正規(guī)勞務(wù)公司發(fā)展緩慢的現(xiàn)狀，施工企業(yè)還可以按照自己的需求培養(yǎng)自己的勞務(wù)公司，依法注冊登記后便能滿足“營改增”的要求。此外，還需要在勞務(wù)分包合同中明確勞務(wù)公司提供增值稅專用發(fā)票的有關(guān)條款。更多的情況還需等“營改增”政策落地后根據(jù)具體情況調(diào)整。

參考文獻

[1]林衛(wèi)丹.淺談建筑施工企業(yè)強化勞務(wù)管理的有效方法[J].行政事業(yè)資產(chǎn)與財務(wù)，2013（02）.

[2]周國祥.甘肅七建集團勞務(wù)管理優(yōu)化策略研究[D].蘭州：蘭州大學(xué)，2013.

[3]王綱.淺談勞務(wù)分包合同管理存在的問題及對策[J].科技創(chuàng)新導(dǎo)報，2011（34）.

〔編輯：白潔〕

Abstract： For the construction business， labor management has been a major problem plagued its development. While in labor management， subcontract management services account for a large proportion， broadly speaking， the whole process can be reflected in labor management subcontract labor， such as selecting the corresponding body of a contract to introduce the construction team， division of labor fulfillment of the contract will be a corresponding package of construction services， clearing project funds also need to sub-contract labor are clearly defined， it can be said， labor subcontracts management of construction enterprises directly affect labor management. Management of construction enterprises from the labor subcontracting， problems and countermeasures exist， analyzes， discusses labor subcontract management.

Key words： construction； subcontractor； contract management； management status