法律視角下余額寶運(yùn)營(yíng)模式研究

金明怡揚(yáng)州大學(xué)

法律視角下余額寶運(yùn)營(yíng)模式研究

金明怡
揚(yáng)州大學(xué)

摘要：2014年，余額寶的迅速發(fā)展成為人們關(guān)注與熱議的焦點(diǎn)，加強(qiáng)余額寶法律監(jiān)管的呼聲也越來(lái)越高。法律監(jiān)管目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，前提必須要清楚地認(rèn)清余額寶的本質(zhì)，余額寶運(yùn)營(yíng)主體間的法律關(guān)系，同時(shí)明確第三方支付機(jī)構(gòu)作為基金購(gòu)買平臺(tái)法律地位與合法性問(wèn)題。我們只有在解決這些基本問(wèn)題之后，才能提出具有建設(shè)性的監(jiān)管意見。

關(guān)鍵詞：余額寶；貨幣基金；第三方支付機(jī)構(gòu)；合法性

一、引言

隨著信息通訊技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)正在深刻改變我國(guó)金融領(lǐng)域，并催生了互聯(lián)網(wǎng)金融地迅速發(fā)展。2013年8月2日，中國(guó)人民銀行發(fā)布的《2013年第二季度中國(guó)貨幣政策執(zhí)行報(bào)告》中將互聯(lián)網(wǎng)金融定位為“金融體系的有益補(bǔ)充”。2013年11月《十八屆三中全會(huì)決定》明確指出要完善金融市場(chǎng)體系，發(fā)展普惠金融，鼓勵(lì)金融創(chuàng)新，豐富金融市場(chǎng)層次和產(chǎn)品。2014年3月5日，李克強(qiáng)總理在《2014年政府工作報(bào)告》中提出“促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展，完善金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制。”這也是“互聯(lián)網(wǎng)金融”首次在政府工作報(bào)告中出現(xiàn)?？梢?，國(guó)家在一定程度上是鼓勵(lì)互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，而互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)也開始逐步打破傳統(tǒng)商業(yè)銀行對(duì)金融業(yè)務(wù)的壟斷。

2013年6月13日，阿里巴巴旗下的支付寶公司正式推出“余額寶”功能，余額寶的出現(xiàn)被看做我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的典范，被認(rèn)為是繼支付寶之后又一偉大歷史性事件。但是，隨著余額寶的迅速發(fā)展，余額寶“取締論”、“擦邊球輪”、“準(zhǔn)人門檻輪”等反對(duì)聲頻頻出現(xiàn)，讓我們不得不重視余額寶本身存在的各種問(wèn)題，關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)金融未來(lái)發(fā)展模式。所以，如何克服余額寶自身缺陷，規(guī)范余額寶的運(yùn)作，促進(jìn)我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展，成為一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。

二、余額寶業(yè)務(wù)模式分析

（一）余額寶的性質(zhì)

余額寶是由支付寶為用戶設(shè)計(jì)的一款余額增值服務(wù)，屬于第三方支付業(yè)務(wù)與貨幣市場(chǎng)基金產(chǎn)品的組合創(chuàng)新。按照天弘基金公司網(wǎng)站的公告，“余額寶是支付寶為實(shí)名認(rèn)證客戶提供的賬戶理財(cái)服務(wù)。目前余額寶的合作方為天弘基金公司，為余額寶提供了一款叫做增利寶的貨幣基金?？蛻艮D(zhuǎn)入余額寶的資金，即購(gòu)買了增利寶貨幣基金，并享有貨幣基金的投資收益。”從公告可以得出以下三個(gè)信息點(diǎn)：一，客戶購(gòu)買的是貨幣基金；二，貨幣基金的提供方是天弘基金；三，天弘基金利用支付寶、余額寶等技術(shù)平臺(tái)在網(wǎng)絡(luò)上直銷基金產(chǎn)品。同時(shí)，余額寶內(nèi)的自己可隨時(shí)用于網(wǎng)購(gòu)消費(fèi)和轉(zhuǎn)賬。因此，余額寶實(shí)際上是一款具有消費(fèi)功能的貨幣型基金。

（二）余額寶的運(yùn)營(yíng)主體

依據(jù)天弘基金的公共和我國(guó)證券投資基金相關(guān)法律規(guī)定可知，余額寶涉及三方：基金管理人——天弘基金、基金托管人——支付寶和基金份額持有人——用戶。但是，余額寶并非利益?zhèn)鹘y(tǒng)商業(yè)銀行渠道進(jìn)行發(fā)售的，而是利用第三方支付平臺(tái)——支付寶進(jìn)行銷售的，所以余額寶運(yùn)營(yíng)過(guò)程中應(yīng)該涉及四個(gè)主體：天弘基金公司、中信銀行、支付寶客戶和支付寶公司。天弘基作為基金管理，負(fù)責(zé)基金的投資管理以及收益的分配；中信銀行為基金托管人，提供獨(dú)立資金賬戶，保護(hù)用戶資金安全，并負(fù)責(zé)辦理清算交割服務(wù)；余額寶用戶當(dāng)然為增利寶基金份額的持有人，享有收益的權(quán)利。

（三）余額寶的業(yè)務(wù)流程

余額寶的業(yè)務(wù)流程主要有四個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)：轉(zhuǎn)入、確認(rèn)、消費(fèi)（支付）、轉(zhuǎn)出，而且全部通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)進(jìn)行操作。

轉(zhuǎn)入，即用戶可以將支付寶賬戶或者儲(chǔ)蓄卡中閑置的資金，轉(zhuǎn)入余額寶中，單筆轉(zhuǎn)入最低金額為1元。確認(rèn)，即第二個(gè)工作日由天弘基金對(duì)份額進(jìn)行確認(rèn)，并對(duì)確認(rèn)的份額開始計(jì)算收益。消費(fèi)，即用戶可以直接使用余額寶進(jìn)行實(shí)時(shí)支付，并且這種支付行為可以視為用基金份額的贖回。轉(zhuǎn)出，即用戶將余額寶中的錢轉(zhuǎn)出到支付寶或者儲(chǔ)蓄卡中。

三、支付寶作為基金購(gòu)買平臺(tái)法律地位定位

在余額寶的上述四個(gè)主體中，關(guān)于支付寶作為基金購(gòu)買平臺(tái)的法律地位并沒(méi)有一種統(tǒng)一定位，主要存在四種不同的觀點(diǎn)：

1、委托關(guān)系說(shuō)。支付寶只是為投資者提供資金支付渠道，是一種支付工具，與理財(cái)業(yè)務(wù)購(gòu)銷本身無(wú)關(guān)，是委托支付關(guān)系中的受托人。其理由是，支付寶是根據(jù)用戶的口令進(jìn)行資金的劃轉(zhuǎn)、信息查詢、支付及余額寶的交易等業(yè)務(wù)。但是，這種觀點(diǎn)忽略了支付寶開設(shè)了專門的支付基金結(jié)算賬戶，并通過(guò)該賬戶對(duì)用戶的理財(cái)基金進(jìn)行結(jié)算，在這個(gè)過(guò)程中基金被支付寶直接占有。因此，支付寶并不單單扮演委托支付關(guān)系中受托人的角色。

2、借款關(guān)系說(shuō)。支付寶平臺(tái)會(huì)產(chǎn)生沉淀資金，故用戶對(duì)支付寶享有債權(quán)，二者構(gòu)成了借款合同關(guān)系，支付寶是借款合同中的借款人。支付寶平臺(tái)在滿足雙方約定的條件下應(yīng)當(dāng)返還同等金額的貨幣并支付相應(yīng)的孳息，這種孳息就是互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品的收益。這種觀點(diǎn)雖然看到支付寶直接占有用戶的理財(cái)資金，但是這種孳息是在支付寶提余額寶這一服務(wù)過(guò)程中附帶產(chǎn)生的，支付寶只能在接受用戶指令后進(jìn)行操作，支付寶本身無(wú)處分權(quán)。而且，第三方支付平臺(tái)不屬于我國(guó)金融機(jī)構(gòu)，故支付寶不能擅自從事金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，但這種觀點(diǎn)是否有把支付寶類似商業(yè)銀行吸納存款的嫌疑呢？因此，從主體資質(zhì)角度來(lái)看，借款關(guān)系說(shuō)是不能成立的。

3、消費(fèi)保管關(guān)系說(shuō)。當(dāng)用戶將資金存入支付寶的理財(cái)賬戶——余額寶中，就喪失了資金的所有權(quán)，只享有債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，即只能在符合約定條件的情況下將相應(yīng)的資金返還到用戶手中。而支付寶是消費(fèi)保管合同中的保管人，這與第三方支付平臺(tái)對(duì)支付業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的沉淀資金具有保管義務(wù)相類似，在理財(cái)資金處于支付寶實(shí)際占有期間，這種保管義務(wù)是支付寶完成委托支付事項(xiàng)過(guò)程中形成的附隨義務(wù)。

4、信托關(guān)系說(shuō)。用戶與支付寶構(gòu)成構(gòu)成信托關(guān)系，用戶基于信賴將理財(cái)資金存入支付寶，支付寶作為受托人對(duì)用戶的理財(cái)資金進(jìn)行管理、處分，所獲得的收益歸屬于用戶，用戶在資金贖回前不享有占有、使用、支配、處置該項(xiàng)資金的權(quán)利。因此，支付寶應(yīng)該是信托關(guān)系中的受托人。雖然理財(cái)基金具有信托財(cái)產(chǎn)的屬性，但是，支付寶并非理財(cái)產(chǎn)品購(gòu)買的參與方，天弘基金才是第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)，用戶購(gòu)買的理財(cái)產(chǎn)品是天弘基金發(fā)行的增利寶。而且，支付寶不具備信托業(yè)務(wù)主體資質(zhì)，所以，支付寶不能與用戶構(gòu)成信托法律關(guān)系，而是第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)——天弘基金與用戶構(gòu)成信托法律關(guān)系。

綜上，對(duì)于支付寶在互聯(lián)網(wǎng)金融理財(cái)中的法律地位應(yīng)該在充分考慮到支付寶的主體資格、商業(yè)模式、營(yíng)利方式等情況的基礎(chǔ)上，從多維度進(jìn)行定性。在互聯(lián)網(wǎng)金融模式下，支付寶該具有多重法律地位：一是與用戶構(gòu)成委托代理合同關(guān)系，是委托支付關(guān)系中的受托人，根據(jù)用戶的指令劃轉(zhuǎn)理財(cái)資金；二是與用戶構(gòu)成消費(fèi)保管合同關(guān)系，是消費(fèi)保管關(guān)系中的保管人；三是與用戶構(gòu)成附條件保證合同關(guān)系，是附帶條件損失擔(dān)保關(guān)系中的擔(dān)保人，如因支付安全原因?qū)е掠脩糍Y金出現(xiàn)問(wèn)題，支付寶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任；四是與天弘基金構(gòu)成委托代理合同關(guān)系，據(jù)天弘基金的委托在平臺(tái)上發(fā)布理財(cái)信息，是信息發(fā)布的受托人。

四、支付寶作為基金購(gòu)買平臺(tái)合法性問(wèn)題

有專家認(rèn)為，支付寶之所以推出余額寶，其中之一的原因是為規(guī)避央行推出的備付金管理?xiàng)l件。根據(jù)央行相關(guān)規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)的實(shí)繳貨幣資本與客戶備付金日均余額的比例，不得低于10％，其中實(shí)繳貨幣資本是注冊(cè)資本最低限額。這意味著，第三方支付暫存周轉(zhuǎn)的用戶資金越多，其需要另外準(zhǔn)備的保證金也就越多。以支付寶為例，如果按照日均資金沉淀規(guī)模約100億元計(jì)算，支付寶需要準(zhǔn)備的相應(yīng)保證金就需10億元以上，這就給支付寶帶來(lái)巨大的備付金壓力。所以，余額寶功能的開通，吸引用戶將資金從支付寶轉(zhuǎn)移到余額寶中，從而減輕注冊(cè)資本壓力。

但是，依據(jù)《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》、《證券投資基金銷售管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，支付寶僅在2012年5月取得基金支付牌照，并未取得基金銷售牌照，因此支付寶不具備基金銷售資格。所以，支付寶在余額寶中把自己認(rèn)定為資金支付渠道，而非基金購(gòu)買協(xié)議的參與方，以此規(guī)避主體資格的缺陷。因此，支付寶嚴(yán)格按照直銷流程，資金僅在用戶與增利寶之間進(jìn)行流轉(zhuǎn)的，中途也并未轉(zhuǎn)移到支付寶中，并以“管理費(fèi)”的名義來(lái)定義從天弘基金獲得的收益。盡管如此，仍有一部分人認(rèn)為，支付寶并不只是支付的角色，而是打了基金銷售的“擦邊球”。然而，依據(jù)現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定，支付寶提供基金購(gòu)買平臺(tái)的行為并不屬于現(xiàn)行法律所禁止的范疇，支付寶也有權(quán)在遵守現(xiàn)行法律法規(guī)的基礎(chǔ)上拓展新業(yè)務(wù)。依據(jù)“營(yíng)業(yè)自由”的憲法性權(quán)利和“法無(wú)禁止即可為”的法律精神，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定支付寶作為基金購(gòu)買平臺(tái)的合法性。

從另一方面來(lái)看，雖然《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》、《證券投資基金銷售管理辦法》等規(guī)定有效控制了第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的金融風(fēng)險(xiǎn)，但是它們并沒(méi)有發(fā)揮沉淀資金的潛在價(jià)值。對(duì)此許多人呼吁應(yīng)當(dāng)在綜合考量金融風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避、第三方支付機(jī)構(gòu)的健康發(fā)展以及消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)等問(wèn)題的基礎(chǔ)上，發(fā)揮沉淀自己的潛在價(jià)值，解決支付寶等第三方支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金問(wèn)題。余額寶的出現(xiàn)，促進(jìn)了沉淀資金潛在價(jià)值的挖掘，加強(qiáng)用戶黏度。

五、結(jié)語(yǔ)

互聯(lián)網(wǎng)的壯大，為傳統(tǒng)金融的發(fā)展開辟了一條新道路。余額寶的產(chǎn)生，使得互聯(lián)網(wǎng)思維與技術(shù)徹底深入到傳統(tǒng)金融內(nèi)部，顛覆了原有的金融模式。從法律的角度上來(lái)看，雖然現(xiàn)有法律對(duì)于余額寶的監(jiān)管仍處于空白階段，但是不能因此而認(rèn)定余額寶的出現(xiàn)是不合法的。余額寶的出現(xiàn)一方面改變了傳統(tǒng)用戶的理財(cái)理念，另一方面也有效解決了第三方機(jī)構(gòu)沉淀資金的問(wèn)題。但是余額寶所帶來(lái)的負(fù)面問(wèn)題，我們也是不能回避的。然而，余額寶的法律規(guī)制在我國(guó)仍是一個(gè)嶄新的課題，提出問(wèn)題只是第一步，接下來(lái)需要法律理論界和司法實(shí)務(wù)界的專家共同努力，逐一解決難題，各個(gè)擊破困難，從而實(shí)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融的繁榮發(fā)展。

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作者簡(jiǎn)介：金明怡（1991-），女，江蘇連云港人，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院法律碩士研究生。

基金項(xiàng)目：江蘇省2014年度普通高校研究生實(shí)踐創(chuàng)新計(jì)劃項(xiàng)目（項(xiàng)目編號(hào)：SJLX_0591）