公司法修改注冊資本實繳制為認繳制的影響

張 學

(甘肅政法學院，甘肅蘭州730070)

根據(jù)2014年《公司法》修改的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定外，取消了關于公司股東(發(fā)起人)應自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定，取消了一人有限責任公司股東應一次足額繳納出資的規(guī)定，轉而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。

一、實繳制改認繳制難以解決的問題

修訂后的《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立時只需繳足注冊資本的20%，其余可在公司成立后的兩年內(nèi)繳足，投資公司則可以在五年內(nèi)繳足(但與舊法一樣，對于何謂“投資公司”仍未作任何定義)。股份有限公司則根據(jù)設立方式而有所不同，以發(fā)起設立方式成立的股份有限公司，與有限責任公司一樣，也可以分期繳付，公司成立時，繳足20%，其余在公司成立后的兩年內(nèi)繳足。投資公司則可以在五年內(nèi)繳足，以募集設立方式成立的股份有限公司，則需要一次繳足，亦即注冊資本只能與實收資本保持一致。注冊資本分期繳付制度在外商投資企業(yè)中已經(jīng)實施多年，但是，新公司法并沒有完全采納外商投資企業(yè)的做法，即外商投資企業(yè)是先注冊領取營業(yè)執(zhí)照，然后由股東依照法律和公司章程繳付出資。新公司法仍要求在公司成立前，先有至少20%的注冊資本實收到位。

在公司法修改的討論過程中，授權資本制曾是呼聲很高的一個選擇，但是最終沒有被采納。筆者認為，這不能不說是此次公司法修改過程中的一大憾事。分期繳付資本，除了想當然地方便公司的設立、避免資金閑置的好處(這些好處說是想當然的，是因為在舊公司法下，這些問題并不突出，實際上人們有的是辦法來對付舊公司法的僵硬規(guī)定)外，所帶來的都是難以解決的問題:

1.股東認購但未繳納的出資在會計上應處理為股東對公司的一筆負債。但是，按照新公司法的規(guī)定，在股東沒有繳足出資的情況下，只是構成股東之間的違約。按照以往法院的判例，在這種情況下，公司向股東追繳出資，在主體資格上是不合格的，也就是公司不能向未繳足出資的股東追繳出資。如果在新公司法下，仍沿襲原來的做法，則公司將股東未繳納的出資記為一項債權類資產(chǎn)，就沒有法律依據(jù)。如果未來法院支持公司向股東追繳出資，則是否也受訴訟時效的約束，如果受約束，則在大部分情況下，都會變成一筆死賬，此時，對公司的債權人是一個潛在的威脅。

2.股東認繳的出資是對公司承擔的一筆確定負債的情況下，新公司法規(guī)定按照實繳資本比例分配紅利是否公平?假設各股東約定第二期出資的繳付時間是2007年6月30日。但是某股東眼看2006年利潤情況不錯，于是在2006年12月31日前將第二期出資繳納給公司，在此情況下，公司有沒有接受的義務?如果公司接受了，在分配2006年利潤時，應該怎樣分配?

3.在股東繳付了部分出資后，在章程規(guī)定的期限或者法律規(guī)定的兩年期限屆滿時，如果部分或者全部股東都沒有繳納后續(xù)出資，怎么辦?這里可能會出現(xiàn)各種各樣的情形:一種情形是全體股東都心照不宣地不再繳納后續(xù)出資，此時，除了根據(jù)新《公司法》第二百條需要承擔的行政責任外，似乎沒有其他任何措施使各股東補繳出資。另一種情形是部分股東繳納了后續(xù)出資，但部分股東沒有繳納。由于新公司法規(guī)定，除非另有約定，股東是按照實繳資本來進行分配的，此時這些已繳納全部出資的股東可能也沒有動力要求那些沒有繳納后續(xù)出資的股東補繳出資。

4.修訂后的《公司法》第四十三條規(guī)定:股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。此處的“按照出資比例行使表決權”究竟應該是按照實繳資本的比例，還是按照認繳資本的比例，有待進一步明確。如果是按照實繳資本比例，則也存在與上述情況類似的問題，而且在每次股東會議上，都得統(tǒng)計股東實繳資本數(shù)額。

5.修訂后的《公司法》第八十一條規(guī)定:對于分期繳付出資的股份有限公司，在繳足注冊資本前，不得向他人募集股份。此處的向“他人募集股份”應作如何理解呢?如果是指公司在原股東繳足全部出資前，不能向其他股東發(fā)行股份，則采取分期繳付出資方式的股份公司即存在嚴重的風險，任何人也無法保證所有的股東都會按時繳付每期出資。

6.根據(jù)修訂后的公司法的規(guī)定，注冊資本、實收資本都需要在營業(yè)執(zhí)照上記載，這意味著每一次實收資本的變動，都需要辦理變更登記。顯然，每一次變更登記都是有費用的。

鑒于這么多問題均由實繳制改為認繳制而產(chǎn)生，所以在新公司法的實施中難度更大，對公司章程的要求更高，這不僅加重了公司的各種責任，而且也使得公司的債權人利益暴露在風險里。

二、實繳制改認繳制所期望的目的

1.修訂后的公司法與舊公司法相對比，共有12處修改，其中最顯著的就是刪去了第七條第二款中的“實收資本”。認繳制取消了2年內(nèi)繳足所有出資的期限要求，大大減輕了出資者的資金壓力，投資者可以根據(jù)實際情況認繳一個注冊資本金額，也可以根據(jù)自己的資金情況來實繳出資。

2.在公司的營業(yè)執(zhí)照中刪去“實收資本”一項，意味著我國公司設立的資本登記從實繳制(不僅規(guī)定“資金”必須通過驗資而確保資金“到位”，而且規(guī)定了最低的注冊資本金額，如舊合同法要求的有限責任公司設立最低3萬元)轉換為認繳制(以發(fā)起股東承諾的出資額作為公司的注冊資本額)，這極大地緩解了設立企業(yè)時資金緊張的對企業(yè)主的壓力。

3.因為改實繳制為認繳制，相應地，修訂后的《公司法》刪去了舊《公司法》第二十九條，即驗資環(huán)節(jié)。取消驗資環(huán)節(jié)一是簡化了公司設立的程序，節(jié)約了時間。二是免去了企業(yè)主的驗資成本，使公司的登記設立中除了登記費用以外，幾乎不再產(chǎn)生其他費用。

4.因為不設法定注冊資本最低限額，修訂后的《公司法》一并刪除了舊《公司法》第二十七條第三款關于貨幣出資最低限額的規(guī)定。這無疑是鼓勵企業(yè)主加大實物、土地使用權乃至知識產(chǎn)權方面的非貨幣出資，特別是知識產(chǎn)權的出資將對塑造新型高科技企業(yè)有巨大的推動作用。

5.放寬注冊資本登記條件，并不是說零元也能辦公司。取消注冊資本最低限額，降低了公司注冊的門檻，從法律的角度上來說，零元也可注冊個公司。但是在現(xiàn)實中，這種零元注冊的可能性幾乎是不存在的，在商業(yè)經(jīng)營合作中，零元的注冊資本，使得公司的信譽和認可度，讓人產(chǎn)生懷疑。而且，辦理公司僅僅有注冊資本遠遠不夠，還需要公司運作成本、經(jīng)營場所等。

6.放寬注冊資本登記條件可以沖擊虛假墊資。虛假墊資是由于注冊資本登記最低限額的限制而產(chǎn)生的。放寬注冊資本登記條件，創(chuàng)業(yè)者在注冊公司時，不必為了拿不出注冊資金而借助中介的渠道完成注冊。虛假墊資主要有兩種形式:一是非法中介利用假資金票據(jù)幫助公司創(chuàng)辦人辦理注冊手續(xù)(實際驗資賬戶并無資金)。二是非法中介以借貸形式，將錢高息貸給公司創(chuàng)辦人，注冊完畢后，由公司創(chuàng)辦人歸還本息。前者違法，后者則踩在監(jiān)管紅線上。成立公司不僅涉及股東的權益，更關乎債權人的利益，虛假墊資的直接后果是公司在經(jīng)營過程中一旦出現(xiàn)負債、破產(chǎn)等情況，債權人的利益就無法得到保證。

本次公司法的修改，看得出是國家在法律層面為推動市場繁榮、鼓勵自主創(chuàng)業(yè)、緩解就業(yè)壓力注入了新的活力，是自1993年公司法通過后政府管制最為寬松的版本。國家工商總局對此表示，《公司法》的修改，進一步降低了公司設立門檻，減輕了投資者負擔，便利了公司準入。此次公司法的修改對于充分利用現(xiàn)代公司制度的優(yōu)勢，激勵社會投資熱情，鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，特別是對促進小微企業(yè)、創(chuàng)新型企業(yè)成長，以創(chuàng)業(yè)帶動就業(yè)、拉動內(nèi)需，增強經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)生動力，具有十分重要的意義。

三、突繳制改認繳制的影響

(一)實繳改認繳對公司設立產(chǎn)生的影響

對投資者來說，從設立公司的資金門檻來講，本次修改既不要求投資者必須先實投資金然后取得營業(yè)執(zhí)照，也取消了原來法律要求的設立公司的最低注冊資本限額，使得投資者比較容易設立公司，大大激活了市場。對于設立公司后的繼續(xù)投資來講，也取消了后續(xù)出資年限，給投資者更寬松的投資環(huán)境。

對創(chuàng)業(yè)者而言，從設立公司的出資形式來講，本次修改不僅取消了貨幣資金的最低比例，也取消了出資方式的限制，且非貨幣出資無評估強制要求。這樣，具有其他可貨幣計量資產(chǎn)的創(chuàng)業(yè)者或者具有新科技或知識產(chǎn)權的創(chuàng)業(yè)者，就可以輕松地設立公司，參與市場交易。

(二)實繳改認繳對公司運營產(chǎn)生的影響

對債權人的影響主要是由于可以認繳形式設立公司，故而公司是否實際具有相應資產(chǎn)，債權人難以確定。更由于實收資本不在登記事項中，故而，債權人很難簡便可行的查悉交易對方的實有資本情況，從而導致交易上的風險難以把控，某種程度上導致交易的謹慎性增強。從另一方面講，股東認繳出資的行為構成對公司的承諾，形成了公司對股東的債權。若屆時公司無資產(chǎn)對債權人承擔責任，債權人可透過公司行使代位權和追索權，將債務人直接轉變?yōu)楣蓶|。

對股權轉讓的影響主要是由于認繳制的實施，會大量產(chǎn)生股東認繳還未實繳(或未完全實繳)期間轉讓股權的情況。那么，這種情形下的股權轉讓與實繳制下的股權轉讓有何不同呢?實繳情形下，股東轉讓的股權是一種完全的權利，受讓方成為股東后就無負擔的取得對公司的利潤分配權和管理權。但認繳未實繳的情形下，股權轉讓后，新股東取得的股權是一種不完全或有瑕疵的股權。因此，認繳制下的股權轉讓，轉讓雙方應當就尚未履行的實繳義務的繼續(xù)履行問題達成協(xié)議，而不是簡單的股權交割。

從公司章程的影響來看，以前的公司章程，大多數(shù)企業(yè)都只是將名稱、住所、資本額、股東名稱、董事人數(shù)等事項予以填寫，對其他事項基本上復制工商局范本，毫無個性可言，無法實至名歸地成為公司運作管理的章程。但在認繳制下，公司章程應該大有可為:公司股東的出資期限、出資順序、未按期繳足情形下利潤分配權的調整、股東會議決議事項及程序、董事會議決議事項及程序、股權轉讓事項的特別規(guī)定等等。

(三)實繳改認繳對相關社會中介服務者的影響

對律師服務的影響由于不強制實繳即可成立，且實收資本不登記，因此，交易雙方很難判別相對方的資信情況，交易安全成為重要問題。這時，交易雙方都有可能聘請律師進行盡職調查，以獲取相對方的資信情況。其次，由于認繳制的實施，會比以往對公司章程的制作提出更加個性化的要求，企業(yè)主和股東往往會要求增加更多保障條款，使得在發(fā)生爭議時有據(jù)可依。這主要反映在股東對出資應繳未繳的情形下如何調整股權、公司治理結構中如何設置和調整相應規(guī)則等情形，這些都客觀上催生了律師制作更富有個性更具操作性的精細化的章程這一類業(yè)務。再次，由于認繳制情形下發(fā)生的債權人追索類案件，將產(chǎn)生大量的債權人追索股東類案件，需要律師代理。此外還會對會計行業(yè)、評估機構產(chǎn)生影響。

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