我國(guó)新刑訴法沉默權(quán)辨析

劉 英， 唐東楚

(中南大學(xué) 法學(xué)院，湖南 長(zhǎng)沙410012)

一、新刑事訴訟法的修改引發(fā)的與沉默權(quán)有關(guān)的討論

新刑訴法增加了第49 條的內(nèi)容:“公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)，自訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)?！毙滦淘V法第50 條即舊法第43 條再加上“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”這一新內(nèi)容。第50 條的修改可以說是法律向著沉默權(quán)靠近了一步。但是，新刑訴法第118 條還是跟舊刑訴法第93 條的規(guī)定一模一樣:犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。但是對(duì)與本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利。另外在這條之后，又添加一款“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人如實(shí)供述自己罪行可以從寬處理”。

新刑訴的修改，再一次掀起了一場(chǎng)關(guān)于我國(guó)是否已經(jīng)建立了沉默權(quán)的熱論。中國(guó)政法大學(xué)樊崇義教授的觀點(diǎn)是:修正案中并沒有規(guī)定沉默權(quán)，不得強(qiáng)迫自證其罪不等于就有了沉默權(quán)的規(guī)定。陳光中教授在接受南方日?qǐng)?bào)記者采訪的時(shí)候表明:當(dāng)今中國(guó)的法律并沒有規(guī)定沉默權(quán)。有人擔(dān)心，新刑訴法第118 條與前面的第49 條、第50 條好比“一手持大棒一手持胡蘿卜”，自相矛盾，很容易架空第50條而使之形同虛設(shè)［1］。也有人認(rèn)為新刑訴法一邊規(guī)定不得強(qiáng)迫自證其罪，同時(shí)又要犯罪嫌疑人如實(shí)回答，這兩條規(guī)定其實(shí)不矛盾，反而正好說明了我國(guó)新刑訴法對(duì)于沉默權(quán)的態(tài)度——我國(guó)現(xiàn)在確立的是有限度的沉默權(quán)制度［2］。還有學(xué)者認(rèn)為，“不得強(qiáng)迫自證其罪”其實(shí)是一種沉默權(quán)，只不過是一種默示的沉默權(quán)。“不得強(qiáng)迫自證其罪”并不要求執(zhí)法人員在審訊犯罪嫌疑人之前必須明確地告訴他們“你有權(quán)保持沉默”。從理論上講，我國(guó)已經(jīng)在刑事訴訟中確立了無罪推定、公訴方承擔(dān)舉證責(zé)任和禁止刑訊逼供一系列原則就相當(dāng)于承認(rèn)了被告人在審判中可以保持沉默［3］。我國(guó)已經(jīng)建立了沉默權(quán)制度，因?yàn)椤胺磳?duì)強(qiáng)迫自證其罪”規(guī)則就是沉默權(quán)制度的基本形式之一［4］。

二、我國(guó)新刑事訴訟法實(shí)質(zhì)上沒有確立默示的沉默權(quán)，也沒有明示沉默權(quán)

默示的沉默權(quán)是指法律中沒有明確出現(xiàn)“沉默權(quán)”這幾個(gè)字，也不要求司法和執(zhí)法人員事前必須明確告訴被告人他們依法享有沉默權(quán)，但是從相關(guān)法律的明確規(guī)定中可以推斷出被告是享有沉默權(quán)的。

“不得強(qiáng)迫自證其罪”被很多人看作是一種默示的“沉默權(quán)”。他們認(rèn)為，米蘭達(dá)規(guī)則不是沉默權(quán)制度唯一的表現(xiàn)形式。美國(guó)的沉默權(quán)制度的確立是由于美國(guó)憲法第五修正案“任何人……不得被強(qiáng)迫在任何刑事訴訟中作為反對(duì)自己的證人”的規(guī)定，而不是由米蘭達(dá)規(guī)則確立的。米蘭達(dá)規(guī)則只是在提醒犯罪嫌疑人依法享有沉默權(quán)，而不是在給予犯罪嫌疑人沉默權(quán)，它的歷史價(jià)值就是改以前那種默示的沉默權(quán)制度為明示的沉默權(quán)制度。

不得強(qiáng)迫自證其罪原則和沉默權(quán)有著相同的理念，但不得強(qiáng)迫自證其罪原則在內(nèi)涵上比沉默權(quán)廣泛。從內(nèi)涵和外延方面來說，沉默權(quán)包含在不得強(qiáng)迫自證其罪原則之內(nèi)，不得強(qiáng)迫自證其罪原則的應(yīng)有之義就是沉默權(quán)［5］。兩者的細(xì)微區(qū)別表現(xiàn)在:(一)內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同。不得強(qiáng)迫自證其罪的表現(xiàn)形式多樣，包括允許犯罪嫌疑人、被告人沉默不語，還包括明確拒絕供述、明確拒絕向司法機(jī)關(guān)提供有罪證據(jù)和對(duì)自己的行為進(jìn)行辯解。沉默權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容就是不提供對(duì)自己不利的證據(jù)以及放棄對(duì)自己的辯護(hù)權(quán)。它只可能表現(xiàn)為沉默不語這一種形式，不包括拒絕形式，不管是口頭還是其他形式的拒絕。(二)適用對(duì)象和性質(zhì)不同。沉默權(quán)是犯罪嫌疑人或被告人才享有的權(quán)利;而不得強(qiáng)迫自證其罪除了適用于犯罪嫌疑人、被告人外，還可適用于證人，此原則主要是用來約束辦案人員。(三)權(quán)利可放棄性的不同。作為一種程序基本權(quán)，不得強(qiáng)迫自證其罪是不能放棄的，沉默權(quán)是從屬于不得強(qiáng)迫自證其罪原則的，沉默權(quán)是可以放棄的。然而，不得強(qiáng)迫自證其罪的不可放棄性，不等于被追訴者不能自我歸罪或者自證其罪。(四)二者的成立基礎(chǔ)不同。不得強(qiáng)迫自證其罪原則是在保護(hù)犯罪嫌疑人或者被告人的基本人權(quán)的基礎(chǔ)上形成的;而沉默權(quán)更多的是基于平衡控辯雙方的關(guān)系而賦予犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)利。(五)二者所處的訴訟權(quán)利位階不同。不得強(qiáng)迫自證其罪原則在層次上高于沉默權(quán)。沉默權(quán)是由不得強(qiáng)迫自證其罪原則推導(dǎo)出來的，沉默權(quán)得出的基礎(chǔ)就是不得強(qiáng)迫自證其罪原則［6］。

如果說任何人不被強(qiáng)迫自證其罪原則需要具體保障措施，那么沉默權(quán)就是這一原則在刑事訴訟中的直接體現(xiàn)，兩者是密不可分的，我們不能過分強(qiáng)調(diào)兩者的區(qū)別?！安坏脧?qiáng)迫自證其罪”就意味著可以保持沉默。本來“不得強(qiáng)迫自證其罪”是可以演變成為“沉默權(quán)”的，第50 條是一種隱性的沉默權(quán)的體現(xiàn)，但是118 條中的“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”的存在，使得這種隱性的沉默權(quán)變味了，甚至是阻礙了沉默權(quán)制度的發(fā)展，使得沉默權(quán)隱而不顯。盡管部分學(xué)者主張將“如實(shí)回答”的規(guī)定從刑事訴訟法中刪除，但是既然立法者還是保留了這一規(guī)定，那就應(yīng)該做出合理的解釋。全國(guó)人大法工委副主任郎勝在2012年3月8日的記者會(huì)上回應(yīng)了關(guān)于不得強(qiáng)迫自證其罪原則與如實(shí)供述是否矛盾這一問題，他的解釋是“被追訴人可以選擇回答，也可以選擇不回答，一旦選擇回答，就應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答?！边@就是說，犯罪嫌疑人還是有沉默權(quán)，但是沒有撒謊的權(quán)利。美國(guó)的判例中也有類似的內(nèi)容，這點(diǎn)還是很像“米蘭達(dá)規(guī)則”后一部分，也就是犯罪嫌疑人放棄沉默權(quán)而做有罪陳述。如果這真的等于規(guī)定了沉默權(quán)，為什么只規(guī)定了放棄沉默權(quán)的情形，而不規(guī)定不放棄沉默權(quán)而選擇沉默的情形?在我國(guó)，很難從不得強(qiáng)迫自證其罪原則推導(dǎo)出沉默權(quán)，但可以據(jù)此否定如實(shí)供述的義務(wù)，以解除對(duì)不得強(qiáng)迫自證其罪原則的限制［7］。

可以選擇保持沉默也可以選擇如實(shí)陳述，是默權(quán)最基本的內(nèi)容。犯罪嫌疑人、被告人享有沉默權(quán)，就是說他有選擇陳述或者不陳述的自由。如果犯罪嫌疑人、被告人必須陳述，那他就沒有陳述自由可談。那種認(rèn)為如實(shí)回答義務(wù)和沉默權(quán)可以并存的觀點(diǎn)是一種幻想。雖然我國(guó)法律沒有明確規(guī)定不如實(shí)陳述應(yīng)當(dāng)處以何種懲罰，這種如實(shí)陳述的義務(wù)在本質(zhì)上不是真正的義務(wù)，但是它助長(zhǎng)了以刑訊逼供和其他非法方法收集證據(jù)的現(xiàn)象。刑訴法規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)如實(shí)供述，首先就包含了犯罪嫌疑人、被告人必須陳述這一個(gè)前提性義務(wù)。必須陳述的義務(wù)不僅意味著喪失了虛假陳述的自由，而且意味著喪失了不陳述的自由［8］。所以，我國(guó)刑事訴訟法中也沒有一種所謂的“默示沉默權(quán)”，很多人好像看到了沉默權(quán)的影子，但是就是找不到沉默權(quán)的原型，沉默權(quán)就是一種若隱若現(xiàn)的狀態(tài)。

明示的沉默權(quán)是指對(duì)沉默權(quán)做出了明確的規(guī)定，并且要求司法和執(zhí)法人員事前必須明確告知被告人依法享有沉默權(quán)。我國(guó)刑事訴訟法從頭到尾都沒有使用“沉默權(quán)”這幾個(gè)字，所以也不可能存在明示的沉默權(quán)。不管是明示的沉默權(quán)還是默示的沉默權(quán)，都應(yīng)該肯定的一點(diǎn)就是，犯罪嫌疑人和被告人可以保持沉默。118 條的內(nèi)容，表明了我國(guó)刑事訴訟法對(duì)待沉默權(quán)時(shí)的一種限制沉默權(quán)的態(tài)度。

三、我國(guó)新刑訴法實(shí)質(zhì)上沒有審判沉默權(quán)，也沒有確立審訊沉默權(quán)

審判沉默權(quán)是指適用于在法庭審判中的被告人的沉默權(quán)。從我國(guó)刑事訴訟法第186 條和第213 條可以很明顯的看出，在審判的過程中，被告人就是被問的對(duì)象，公訴人、被害人和審判人員都可以向被告人發(fā)問。在審判的過程中，被告人根本就不可能保持沉默，我國(guó)刑訴法中沒有審判沉默權(quán)。

根據(jù)有關(guān)學(xué)者的論述，審訊沉默權(quán)是適用于在偵查訊問時(shí)的犯罪嫌疑人的沉默權(quán)，著名的米蘭達(dá)規(guī)則就是一種審訊沉默權(quán)。電影《肖申克的救贖》中，Andy 成功越獄并揭發(fā)監(jiān)獄典獄長(zhǎng)和獄警罪行后，警察逮捕他們時(shí)說的那段話就是米蘭達(dá)忠告［9］。

需要說明的一個(gè)問題是:“鼓勵(lì)”犯罪嫌疑人自愿供述自己有罪與禁止“強(qiáng)迫”其為之在邏輯上并不沖突。犯罪嫌疑人在偵查階段如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的自己的罪行，主動(dòng)承認(rèn)錯(cuò)誤，是一種人性的回歸，可以幫助司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)，節(jié)約司法資源，從這個(gè)意義上說可以適當(dāng)鼓勵(lì)確實(shí)實(shí)施了犯罪行為的犯罪嫌疑人自證其罪?？诠┳鳛橐环N證據(jù)類型在我國(guó)刑事訴訟法中有規(guī)定，只是不能只依靠口供定案，必須結(jié)合其他的證據(jù)。刑八修正案正式將坦白從酌定的從寬處理情節(jié)規(guī)定為法定的從寬處理情節(jié)。犯罪嫌疑人自愿承認(rèn)自己的罪行，然后再尋找其他證據(jù)，使之與口供形成完整的證據(jù)鏈，能夠達(dá)到排除合理懷疑，為何不可呢?我們不能過于強(qiáng)調(diào)“自證其罪”，而應(yīng)該注意“強(qiáng)迫”這個(gè)詞。不得“強(qiáng)迫”犯罪嫌疑人自證其罪，就是不得采用刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法強(qiáng)迫犯罪嫌疑人證實(shí)自己有罪。因?yàn)樵谶@種情況下，犯罪嫌疑人不是自愿承認(rèn)罪行，更嚴(yán)重的是侵犯了犯罪嫌疑人的人身權(quán)利。應(yīng)該防止對(duì)“強(qiáng)迫”一詞的理解過于寬泛，要求或者鼓勵(lì)嫌疑犯講真話，不能被視為逼迫。在司法實(shí)踐中，犯罪嫌疑人、被告人只要不是被強(qiáng)迫的“自我歸罪”，就應(yīng)該是一種受歡迎和鼓勵(lì)的行為。立法者似乎既希望偵查人員不強(qiáng)迫犯罪嫌疑人、被告人供述，又期待犯罪嫌疑人、被告人能如實(shí)陳述自己的罪行。

從刑訴法的整個(gè)體系來看，118 條出現(xiàn)在審訊這一章節(jié)中，犯罪嫌疑人在面對(duì)偵查人員的訊問時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答，由此可以推出，犯罪嫌疑人不享有審訊沉默權(quán)。也有學(xué)者認(rèn)為，可以這樣理解:當(dāng)偵查機(jī)關(guān)不采用非法手段誘導(dǎo)、強(qiáng)迫或欺騙犯罪嫌疑人供述時(shí)，犯罪嫌疑人面對(duì)偵查機(jī)關(guān)的詢問審訊還是應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答，這就是此法條適用的一個(gè)前提，這應(yīng)該更能平衡立法機(jī)關(guān)與司法實(shí)務(wù)部門的利益。而真正的沉默權(quán)是不管采用什么方法訊問，犯罪嫌疑人都可以保持沉默，哪怕是最溫和的勸說或教育等方式。也有人認(rèn)為:118 條中的應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答側(cè)重的是“如實(shí)”兩個(gè)字，而不是“應(yīng)當(dāng)”兩個(gè)字，即這一條并沒有規(guī)定犯罪嫌疑人負(fù)有回答的義務(wù)，只是否定了犯罪嫌疑人說謊的權(quán)利。分析118 條后面一句“但是對(duì)與本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利”，我們可以看出前后兩句話要表明的就是到底要不要回答，如果不這樣理解就不符合語言邏輯?！皯?yīng)當(dāng)如實(shí)回答”使得犯罪嫌疑人負(fù)有供述的義務(wù)，甚至成為了強(qiáng)迫犯罪嫌疑人供述的依據(jù)，這不符合刑事訴訟法中關(guān)于舉證責(zé)任分配的規(guī)定，與聯(lián)合國(guó)人權(quán)公約中任何人“不強(qiáng)迫承認(rèn)有罪”的精神也是相違背的［10］?！皯?yīng)當(dāng)如實(shí)回答”的規(guī)定就表明目前我國(guó)對(duì)于沉默權(quán)在法律上采取的態(tài)度是否定的。

陳光中教授說道“只要還保留如實(shí)供述的條款，在實(shí)質(zhì)上就沒有改變，我堅(jiān)持認(rèn)為如實(shí)供述要?jiǎng)h掉;這條不刪除，又不規(guī)定沉默權(quán)，不得自證其罪在某種意義上就會(huì)變成口號(hào)性質(zhì)的東西”①?！安坏脧?qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”并不等于說沉默權(quán)在我國(guó)已經(jīng)確立，因?yàn)椤叭鐚?shí)供述”條款還是同時(shí)存在，沒有體現(xiàn)“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”的實(shí)質(zhì)。如實(shí)供述義務(wù)沒有刪除，即使確立了沉默權(quán)規(guī)則也不具有實(shí)際意義。已經(jīng)體現(xiàn)出來的沉默權(quán)原形因?yàn)榈?18 條的存在而使得沉默權(quán)變得隱藏不現(xiàn)。

有人認(rèn)為，在我國(guó)沒有誰成功行使過沉默權(quán)，除了“四人幫”中的張春橋。他在預(yù)審過程中被提審十一次，卻始終不看文件、不說話、不簽字。從被捕后到判決，他始終一言不發(fā)。2000年8月，“零口供”規(guī)則在遼寧省撫順市順城區(qū)人民檢察院推出。該規(guī)則要求檢察官在行使對(duì)刑事批捕權(quán)和審查起訴權(quán)時(shí)，排除對(duì)偵查機(jī)關(guān)移送來的報(bào)批或移送審查起訴的案件證據(jù)材料中的犯罪嫌疑人的有罪供述，僅僅依口供以外的其他證據(jù)來審查案件是否達(dá)到批捕或?qū)彶槠鹪V的標(biāo)準(zhǔn)。“零口供”規(guī)則引起了我國(guó)司法界很大的震動(dòng)，被權(quán)威媒體認(rèn)為是我國(guó)刑事訴訟司法觀念的徹底轉(zhuǎn)變，標(biāo)志著沉默權(quán)在我國(guó)的確立。大連市金州區(qū)、撫順市、沈陽市公安機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)隨后都積極引用這一規(guī)則。然而，順城區(qū)人民檢察院在2001年3月27日，卻修改了《主訴檢察官零口供規(guī)則》第五條第二款:“訊問犯罪嫌疑人應(yīng)允許其做無罪或罪輕的辯護(hù)，允許其保持沉默”，將最引人關(guān)注的“允許其保持沉默”替換成“鼓勵(lì)犯罪嫌疑人如實(shí)陳述，不強(qiáng)迫其做不利于本人的陳述”。“零口供”實(shí)際上是沉默權(quán)引入中國(guó)的“一場(chǎng)美麗的泡沫”，其產(chǎn)生之初被賦予的光環(huán)在十幾年后已經(jīng)漸漸消退。

沉默權(quán)似乎天然就與刑訊逼供聯(lián)系在一起。法律不能只通過規(guī)定禁止刑訊逼供和通過非法證據(jù)排除規(guī)則排除非法言詞證據(jù)來遏制刑訊逼供。沉默權(quán)制度即使不能從根本上杜絕刑訊逼供行為，也能直接遏制刑訊逼供。田文昌認(rèn)為，沉默權(quán)能夠降低刑訊逼供的使用［11］。通過賦予犯罪嫌疑人沉默權(quán)，偵查人員刑訊逼供的誘因得以消除，從而減少他們刑訊逼供的行為。從另一個(gè)角度說，刑訊逼供的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，沉默權(quán)的缺失也是一種原因。

不管是從法律條文，還是從司法實(shí)踐;不管是從過去看，還是從現(xiàn)在看，沉默權(quán)在我國(guó)刑訴法中就是若隱若現(xiàn)的，確實(shí)都找不到實(shí)質(zhì)的沉默權(quán)。內(nèi)蒙古的呼格吉勒?qǐng)D疑被刑訊逼供，在僅僅61 天時(shí)間就被法院判決死刑并于5 天后執(zhí)行，足以說明沉默權(quán)的缺失。

四、我國(guó)刑事訴訟法中沉默權(quán)若隱若現(xiàn)，有形式無實(shí)質(zhì)的原因

從歷史方面講:早在中國(guó)封建社會(huì)，人的法制觀念比較落后，犯罪嫌疑人或被告人因?yàn)樾惺钩聊瑱?quán)而脫罪是不能為社會(huì)大眾所容忍的。社會(huì)公眾普遍難以接受沉默權(quán)理念，存在倫理道德層面的障礙［12］。受集體本位倫理價(jià)值觀念的影響，我國(guó)公民認(rèn)為國(guó)家公權(quán)力的行為大多數(shù)是正確的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵瞥?，同時(shí)忽略對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)，更不要說對(duì)人權(quán)的保護(hù)了。重實(shí)體輕程序自古就是我國(guó)刑事司法固有的特征。只要對(duì)偵破案件有利，便可以無所不用其極，類似于大陸法系國(guó)家早期的發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相的刑事訴訟最高追求。沉默權(quán)產(chǎn)生的文化觀念基礎(chǔ)在我國(guó)還有待建立［13］。

從我國(guó)現(xiàn)階段司法水平方面講:第一，我國(guó)還缺乏先進(jìn)的物證技術(shù)，偵查人員整體的素質(zhì)不高，導(dǎo)致我國(guó)偵破案件較多地依賴口供。第二，我國(guó)尚未建立或健全協(xié)調(diào)沉默權(quán)制度良好運(yùn)作的相關(guān)配套制度，例如:確保明示沉默權(quán)制度不被濫用的辯訴交易制度、法官的自由心證制度以及偵查訊問時(shí)的律師在場(chǎng)權(quán)制度等［14］。公安機(jī)關(guān)把“破案率”作為對(duì)警察績(jī)效考核的標(biāo)準(zhǔn)和獎(jiǎng)賞懲治的依據(jù)，間接導(dǎo)致刑訊逼供現(xiàn)象的增多，沉默權(quán)也就無從實(shí)現(xiàn)。新刑訴法完善了證人制度，但是仍存在很多缺陷，如法院對(duì)于證人是否出庭具有決定權(quán)，對(duì)證人權(quán)利保障的規(guī)定過于粗糙，不足以扭轉(zhuǎn)證人出庭作證難的問題，證人證言在司法實(shí)踐中被忽視，擺脫不了對(duì)口供的依賴。有法律界的人士認(rèn)為，相對(duì)于《律師法》而言，新《刑事訴訟法》中辯護(hù)律師的會(huì)見權(quán)、閱卷權(quán)和調(diào)查取證權(quán)可行使的范圍都有所縮減，是一種退步。我國(guó)刑事辯護(hù)率和律師的辯護(hù)權(quán)不可能發(fā)生質(zhì)的變化，犯罪嫌疑人和被告人的沉默權(quán)沒有保障。作為一種鼓勵(lì)犯罪嫌疑人不沉默的辯訴交易法律機(jī)制，能夠緩解沉默權(quán)帶來的負(fù)面影響并提高司法效率。但是，通過放棄部分公訴權(quán)同犯罪嫌疑人進(jìn)行交易很難獲得被害人和社會(huì)公眾的認(rèn)可。在我國(guó)這樣一個(gè)“情大于法”、“權(quán)大于法”，攀關(guān)系、講交情”的社會(huì)里，這一制度也可能成為滋生司法腐敗的溫床②。律師在審查起訴階段可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料的范圍和不讓查閱的后果在新刑訴法中沒有明確規(guī)定。律師仍需要獲得檢察院和法院的許可才能調(diào)查取證。這些都嚴(yán)重影響了證據(jù)開示的范圍［15］。沉默權(quán)的確立還需要一套與之配套的民事懲罰體制以體現(xiàn)懲罰犯罪的效果和平衡社會(huì)各方的利益。

從國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)沉默權(quán)的反應(yīng)方面講:公檢法三機(jī)關(guān)都反對(duì)將沉默權(quán)寫進(jìn)刑訴法。偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為，沉默權(quán)入法超前于當(dāng)前公民的法律素質(zhì)，不僅沉默權(quán)在實(shí)踐中得不到正確和高效的運(yùn)用，還會(huì)妨礙刑事偵查和懲治犯罪，大大增加偵查機(jī)關(guān)的辦案成本。在我國(guó)現(xiàn)行體制下，案件的偵破率直接決定著相關(guān)部門的業(yè)績(jī)，與其利益息息相關(guān)。掌權(quán)者永遠(yuǎn)不希望出現(xiàn)一個(gè)沉默權(quán)而制約甚至剝奪限制他們手中的權(quán)力，沉默權(quán)和掌權(quán)者手中的權(quán)力在本質(zhì)上就有著不可協(xié)調(diào)的矛盾和沖突，相關(guān)的利益部門自己不可能推動(dòng)沉默權(quán)的立法來制約自己［16］。

五、結(jié)語

我國(guó)刑事訴訟法中沉默權(quán)還是若隱若現(xiàn)的，“強(qiáng)迫自證其罪”在“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”義務(wù)下難以發(fā)展成沉默權(quán)。司法實(shí)踐中也無一人主張并行使了沉默權(quán)。雖然采用沉默權(quán)制度不是遏止刑訊逼供的唯一途徑，很多西方國(guó)家近年也在法律上對(duì)沉默權(quán)制度進(jìn)行了一些限制，但是沉默權(quán)有利于遏制刑訊逼供和保障人權(quán)。在我國(guó)，解決要不要確立沉默權(quán)的問題，主要還是要解決刑訊逼供的問題。如果能夠有效杜絕刑訊逼供的現(xiàn)象，并且提高偵查效率，沉默權(quán)確不確立都變得其次了。沉默權(quán)的建立本身就是對(duì)司法實(shí)務(wù)部門權(quán)力的一種限制，也是對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)司法觀念的一種顛覆。只有社會(huì)各界觀念的現(xiàn)代化才能指導(dǎo)實(shí)踐的現(xiàn)代化。我們期待我國(guó)刑事訴訟法向沉默權(quán)更加邁進(jìn)一步，建立起自己的沉默權(quán)制度。

注釋:

①參見王麗娜《陳光中教授表示:公檢法不贊成沉默權(quán)入法》，載京華時(shí)報(bào)，2011年9月10日。

②冀祥德，證據(jù)開示·沉默權(quán)·辯訴交易關(guān)系論，政法論壇，2006，5 (3)，第165 頁。

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