新形勢下企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控若干疑難問題研究

葉亞杰

(黃淮學(xué)院社會管理系, 河南 駐馬店 463000)

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新形勢下企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控若干疑難問題研究

葉亞杰

(黃淮學(xué)院社會管理系, 河南 駐馬店 463000)

與民事和行政法律風(fēng)險相比，刑事法律風(fēng)險是企業(yè)面臨的最大的風(fēng)險，如果處理不當(dāng)，可使企業(yè)的損失慘重，直至破產(chǎn)倒閉。企業(yè)刑事法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式有各種各樣，但是，對于各種風(fēng)險根據(jù)一定的原則，可采取相應(yīng)的措施，逐一防范和化解，最終使企業(yè)化險為夷，走上健康發(fā)展之路。

企業(yè)；刑事；法律風(fēng)險；防控；破產(chǎn)

狄更斯在《雙城記》里說，“這是最好的時代，也是最壞的時代；這是智慧的時代，也是愚蠢的時代；這是希望的春天，也是失望的冬天；人們正在直登天堂，人們也正在直下地獄。”這段話可以生動地描述當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)條件下，在各種利益誘惑下，我國企業(yè)在發(fā)展道路上所面臨的選擇：要么依法經(jīng)營，遵循市場發(fā)展規(guī)律，以法律為底線，以質(zhì)量求生存，贏得消費者的信賴，在市場經(jīng)濟(jì)的康莊大道上趁勢而上，最終獲取豐厚的利潤，得到可觀的經(jīng)濟(jì)回報；要么違法經(jīng)營，違背市場規(guī)律，以欺詐、哄騙的方式，攫取一時的暴利，最后轟然倒塌，破產(chǎn)倒閉，直至成為人民的罪人。在這個十字路口上，企業(yè)面臨的刑事法律風(fēng)險相當(dāng)嚴(yán)重，不及時防控，一旦風(fēng)險爆發(fā)，企業(yè)將毀于一旦。因此，依法防控關(guān)系到企業(yè)生死存亡的刑事法律風(fēng)險，成為當(dāng)前企業(yè)刻不容緩的一項重要工作，也是擺在我們法律工作者面前的一項重要課題。

一、企業(yè)刑事法律風(fēng)險的概念和特征

(一)企業(yè)刑事法律風(fēng)險的概念

企業(yè)刑事法律風(fēng)險，是指企業(yè)在發(fā)展過程中，由于企業(yè)本身的行為違法，或者企業(yè)自身員工的行為觸犯刑法，或者企業(yè)外部人員針對企業(yè)本身的行為違反刑法，而對企業(yè)可能造成的一種包括生命刑、自由刑、財產(chǎn)刑在內(nèi)的刑事責(zé)任的可能性。這種可能性一旦變成現(xiàn)實，對企業(yè)造成的沖擊是巨大的，有時可能是災(zāi)難性的，可能導(dǎo)致企業(yè)關(guān)閉或破產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，僅2006年一年全國法院就審結(jié)一審刑事案件70余萬件，貪污賄賂、瀆職等案件23733件，其中，大部分案件與公司、企業(yè)及其成員的違法犯罪行為有關(guān)。并且，隨著市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷深入，企業(yè)涉及的刑事犯罪案件占全部刑事案件中的比重也越來越高。[1]因此，在公司、企業(yè)的法律風(fēng)險中，這種刑事法律風(fēng)險是企業(yè)面臨的法律風(fēng)險中最大的風(fēng)險，越來越成為最受關(guān)注的一種風(fēng)險。企業(yè)刑事法律風(fēng)險具有以下幾個顯著的特征：

1．責(zé)任雙重性

國務(wù)院國資委副主任黃淑和在 2005 年《國有重點企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇》上的講話稱：“企業(yè)法律風(fēng)險按照不同的屬性具有多種類型。從企業(yè)作為獨立的法人實體的角度看，我們認(rèn)為企業(yè)風(fēng)險主要有自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險等。其中前兩種風(fēng)險分別是以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風(fēng)險是以勢必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的?！盵2]企業(yè)的刑事法律風(fēng)險首先具有責(zé)任性，而這種刑事責(zé)任還具有雙重性，即單位和自然人都可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。我國刑法第31條規(guī)定:“單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，企業(yè)刑事法律風(fēng)險可能出現(xiàn)的責(zé)任一般由雙重主體承擔(dān)，即對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處有期徒刑、無期徒刑等刑罰，而對企業(yè)判處罰金。這種既處罰單位，又處罰個人的處罰方式，說明了企業(yè)刑事法律風(fēng)險具有雙重性，單位和個人都面臨著處罰的危險。這種責(zé)任雙重性說明了企業(yè)刑事法律風(fēng)險的嚴(yán)重性。

2．易發(fā)性

在企業(yè)運行內(nèi)部和外部都存在刑事法律風(fēng)險，由此，體現(xiàn)出企業(yè)刑事法律風(fēng)險的易發(fā)性。企業(yè)刑事法律風(fēng)險存在于企業(yè)運轉(zhuǎn)的全過程，從設(shè)立、運營、直至破產(chǎn)倒閉的各個環(huán)節(jié)。在這些過程中，時刻存在刑事法律風(fēng)險；而從企業(yè)外部，也時刻面臨著企業(yè)外部人員針對企業(yè)本身進(jìn)行的犯罪，從而使企業(yè)面臨刑事法律風(fēng)險。企業(yè)內(nèi)部運行機制存在風(fēng)險，而企業(yè)外部環(huán)境也存在刑事風(fēng)險，這種內(nèi)外隱藏刑事法律風(fēng)險的潛在性，促使了企業(yè)刑事法律風(fēng)險易發(fā)性的產(chǎn)生。

3．災(zāi)難性

企業(yè)刑事法律風(fēng)險一旦發(fā)生，帶來的后果是無法估量的，不但可能造成企業(yè)破產(chǎn)關(guān)閉，還對整個市場經(jīng)濟(jì)秩序帶來巨大的沖擊。如著名的“三鹿奶粉案”，[3]正是由于企業(yè)在生產(chǎn)過程中，違反法律，導(dǎo)致三聚氰胺等質(zhì)量安全問題的出現(xiàn)，在短短的幾個月時間三鹿由2007年底總資產(chǎn)16. 19億元，總負(fù)債3. 95億元，凈資產(chǎn)12. 24億元，當(dāng)年的銷售收入為100億元的知名企業(yè)到2008年10月底資產(chǎn)負(fù)債率急劇上升至170. 7%，瀕臨倒閉的企業(yè)。加之各債權(quán)人提前追索，終于在2009年2月12日被河北省石家莊市中級人民法院裁定宣告破產(chǎn)。三鹿集團(tuán)股份有限公司原董事長兼總經(jīng)理、黨委書記田文華犯生產(chǎn)、銷售危劣產(chǎn)品罪，被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處罰金人民幣2468.7411萬元。三鹿集團(tuán)經(jīng)過四十多年的創(chuàng)業(yè)，成為國內(nèi)知名的大企業(yè)，2006年位居國際知名雜志《福布斯》評選的“中國頂尖企業(yè)百強”乳品行業(yè)第一位。作為乳品行業(yè)的龍頭老大，但因刑事法律風(fēng)險的爆發(fā)，而在短短的幾個月時間內(nèi)轟然倒塌，不禁令人惋惜。

二、企業(yè)刑事法律風(fēng)險的分類

企業(yè)在設(shè)立、運營、破產(chǎn)中都可能存在刑事法律風(fēng)險，根據(jù)企業(yè)發(fā)展過程的不同，企業(yè)刑事法律風(fēng)險可分企業(yè)設(shè)立中的刑事法律風(fēng)險、企業(yè)運營中的刑事法律風(fēng)險、企業(yè)破產(chǎn)中的刑事法律風(fēng)險，現(xiàn)分述如下：

(一)企業(yè)設(shè)立中的刑事法律風(fēng)險

根據(jù)《公司法》和《公司登記管理條列》的相關(guān)規(guī)定，公司設(shè)立主要有設(shè)立準(zhǔn)備、申請登記、出資等環(huán)節(jié)。在各個環(huán)節(jié)都應(yīng)嚴(yán)格遵守法律，否則情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成犯罪。在準(zhǔn)備環(huán)節(jié)，公司對發(fā)起人人數(shù)、股東的身份、設(shè)立方式、出資額和認(rèn)購、募集的股本不低于法定資本的最低限額等應(yīng)當(dāng)逐一審查，看是否滿足法定設(shè)立條件抑或是否符合法律規(guī)定。在登記環(huán)節(jié)，根據(jù)《公司登記管理條列》和其他法律的相關(guān)規(guī)定，依法向有關(guān)政府主管部門提出申請，按照法律的步驟和程序申請登記。在出資環(huán)節(jié)，發(fā)起人或者股東應(yīng)當(dāng)依法準(zhǔn)時、足額地繳納所認(rèn)繳、認(rèn)購的出資額、股本額。

根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，只有嚴(yán)格依照上述程序和要求，依法申請，取得合法登記和領(lǐng)取相關(guān)執(zhí)照的條件下，企業(yè)才屬于依法成立，否則，極易觸犯兩個罪名，即虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪。我國刑法第158條規(guī)定，申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成虛報注冊資本罪；第159條規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪。

(二)企業(yè)運營中的刑事法律風(fēng)險

企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售等運營是企業(yè)作為市場主體的一種正常的商業(yè)活動，這一過程涉及生產(chǎn)、銷售、上市融資、貸款、用工、納稅等各個環(huán)節(jié)。因而，違反刑事法律的可能性也最大，當(dāng)然，觸犯的刑法罪名也最多，存在的主要刑法法律風(fēng)險如下：

第一，企業(yè)用工風(fēng)險

企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中，勞動爭議一般屬于民事范疇，通過調(diào)解、勞動仲裁、民事訴訟等途徑解決，發(fā)生刑事犯罪的可能性相對比較小。對于這方面的犯罪，主要有強迫勞動罪、雇用童工從事危重勞動罪等用工犯罪。刑法第244條規(guī)定，以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動，或者明知他人以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動，而為其招募、運送人員或者以其他方式協(xié)助強迫他人勞動的行為，構(gòu)成強迫勞動罪；刑法第244條之一規(guī)定，違反勞動管理法規(guī)，雇用未滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，或者高空、井下作業(yè)，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環(huán)境下從事勞動、情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成雇用童工從事危重勞動罪。

第二，合同使用風(fēng)險

簽訂、履行合同，是企業(yè)日常重要的業(yè)務(wù)活動，在這方面的刑事法律風(fēng)險較大，稍有不慎，可能被詐騙或一時沖動，詐騙他人?，F(xiàn)實中，合同方面的刑事風(fēng)險主要有合同詐騙罪、簽訂、履行合同失職被騙罪等。刑法第224條規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財物，數(shù)額較大的構(gòu)成合同詐騙罪；刑法第167條規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的，構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪。

第三，稅務(wù)管理風(fēng)險

依法納稅，是企業(yè)的義務(wù)，在履行這種義務(wù)過程中，經(jīng)常出現(xiàn)偷漏稅款現(xiàn)象，性質(zhì)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成犯罪，主要有逃稅罪等。我國刑法第201條規(guī)定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)繳納額10%以上的，以及扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報或者不申報，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，構(gòu)成逃稅罪。另外，涉稅犯罪的還有抗稅罪；逃避追繳欠稅罪；騙取出口退稅罪等。

第四，產(chǎn)品質(zhì)量風(fēng)險

企業(yè)的主要活動是生產(chǎn)，活動對象主要是產(chǎn)品，而產(chǎn)品質(zhì)量是企業(yè)的生命，質(zhì)量好壞直接關(guān)系到企業(yè)的生死存亡。但是，在現(xiàn)實中，為了減少成本，一些企業(yè)偷工減料，以假充真，以次充好，以不合格產(chǎn)品充當(dāng)合格產(chǎn)品，造成嚴(yán)重后果或情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成犯罪。這類犯罪主要有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等。刑法第140條規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。另外，刑法第140條至第148條還分別規(guī)定了生產(chǎn)、銷售假藥罪；生產(chǎn)、銷售劣藥罪；生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪；生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生器材罪；生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪；生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪，等罪。

第五，會計管理風(fēng)險

會計管理是企業(yè)保證資金安全的重要工作，而在會計管理過程中，涉及的刑事風(fēng)險也較大，涉及的罪名主要有隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪等。刑法第162條規(guī)定，隱匿、銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪。另外，還會涉及到如下罪名：偽造增值稅專用發(fā)票罪；非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪；虛開增值稅專用發(fā)票罪，等等。

第七，知識產(chǎn)權(quán)管理風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)雖然是一種無形資產(chǎn)，但可以轉(zhuǎn)化為有形的物質(zhì)財富，在當(dāng)今科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力的背景下，知識產(chǎn)權(quán)顯得越來越重要，而侵犯知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象也變得越來越普遍，甚至在某些地方達(dá)到猖獗的程度，因而，關(guān)于商標(biāo)、專利等方面的知識產(chǎn)權(quán)的犯罪也越來越多。這些犯罪主要是假冒注冊商標(biāo)罪、假冒專利罪和侵犯著作權(quán)罪等。刑法第213條規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪；第216條規(guī)定，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成假冒專利罪；第217條規(guī)定，以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪：(1)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；(2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；(3)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；(4)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。另外，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的犯罪的還有銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪；非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪；銷售侵權(quán)復(fù)制品罪；侵犯商業(yè)秘密罪等。

第八，企業(yè)融資風(fēng)險

企業(yè)要發(fā)展，資金是關(guān)鍵，企業(yè)為了快速發(fā)展，經(jīng)常要借助借貸、證券發(fā)行、證券交易等融資渠道獲得更多的資金支持。而這一融資過程中經(jīng)常觸犯的罪名有刑法第160條規(guī)定的欺詐發(fā)行股票、債券罪；第161條規(guī)定的違規(guī)披露、不披露重要信息罪；第179條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪，等等。

第九，其他刑事法律風(fēng)險

企業(yè)在運行中，還會因本身或其他外部因素的影響，造成經(jīng)營行為的違法，出現(xiàn)賄賂、侵權(quán)及其他違法犯罪現(xiàn)象。

(三)企業(yè)破產(chǎn)中的刑事法律風(fēng)險

企業(yè)在經(jīng)營活動過程中，由于管理、技術(shù)、產(chǎn)品質(zhì)量等原因，可能導(dǎo)致資不抵債的現(xiàn)象出現(xiàn)，在這種情況下，企業(yè)可依法申請破產(chǎn)，而在破產(chǎn)清算過程中，也容易出現(xiàn)刑事犯罪。這方面的罪名主要有妨害清算罪等，刑法第162條規(guī)定，公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，構(gòu)成妨害清算罪。另外，還可能構(gòu)成其他犯罪，如虛假破產(chǎn)罪等。

三、企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的必要性和原則

(一)企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的必要性

西方有句古諺：“一盎司的預(yù)防勝過一磅的治療，”此諺語形象地說明了防控法律風(fēng)險的必要性。企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的必要性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1．企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控是響應(yīng)黨的號召的需要。隨著依法治國的不斷推進(jìn)，企業(yè)運行機制法治化也是大勢所趨。為此，十八屆三中全會《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》第30條明確指出:“普遍建立法律顧問制度”。由此可見，通過建立法律顧問制度來防范法律風(fēng)險已經(jīng)上升為國家戰(zhàn)略。因此，通過建立法律顧問制度等途徑防控刑事法律風(fēng)險，已成為貫徹執(zhí)行黨的號召的客觀需要。通過設(shè)立法律顧問制度等形式，可以依法保證法律顧問介入公司運營的全過程，可以有效地預(yù)防潛在的法律風(fēng)險，避免經(jīng)濟(jì)實體對市場經(jīng)濟(jì)造成沖擊，從而以實際行動貫徹執(zhí)行黨的政策，保障市場經(jīng)濟(jì)健康協(xié)調(diào)地發(fā)展。

2．企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控是企業(yè)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實需要。隨著市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷深入，龐大的國際和國內(nèi)市場給企業(yè)帶來更多發(fā)展機會的同時，也給企業(yè)的生存帶來更強的競爭。在競爭日趨激烈的背景下，企業(yè)只有適應(yīng)市場，嚴(yán)格依照法律運行，避免企業(yè)的刑事法律風(fēng)險，才能生存和發(fā)展。所以，防范和化解刑事法律風(fēng)險，是企業(yè)適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要。

3．企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控是增強企業(yè)依法經(jīng)營能力，提高自身發(fā)展水平的重要保證。在依法治國的大背景下，市場經(jīng)濟(jì)也就是法治經(jīng)濟(jì)。所以，企業(yè)為了生存和發(fā)展，必須建立一支專業(yè)化的法律人才隊伍，從企業(yè)設(shè)立、運營、重組，甚至破產(chǎn)清償?shù)雀鱾€環(huán)節(jié)上，保證企業(yè)在法治的軌道上運行，否則可能出現(xiàn)違法融資、盲目擔(dān)保、債務(wù)纏身、合同詐騙等犯罪現(xiàn)象，最終導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)、企業(yè)主管人員或其他直接責(zé)任人員違法判刑的后果。因此，企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控是企業(yè)依法經(jīng)營的有力保證。

(二)企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的原則

企業(yè)總體上要按照事先防范、事中控制、事后補救的原則，依法預(yù)防和控制刑事法律風(fēng)險，要求如下：

1．事先防范原則。

事先防范主要內(nèi)容是指鏟除刑事法律風(fēng)險存在的土壤，排除這種風(fēng)險的可能性。因此，事先防范是企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的前提。如企業(yè)成立、合同簽訂之前的審查，企業(yè)重大決策做出前的風(fēng)險評估等，這就要求企業(yè)通過規(guī)范化的運作，依照法律專業(yè)人員層層把關(guān)，逐步篩選和排查刑法法律風(fēng)險，把這種可能性扼殺在萌芽狀態(tài)。與事后補救相比，這種事先防范成本小、效益高，不需要通過相應(yīng)的仲裁、訴訟等程序，就可以保障企業(yè)的良性正常運轉(zhuǎn)。為了做到事先防范，這就要求領(lǐng)導(dǎo)層一定要有法律意識，增強防范刑事法律風(fēng)險的責(zé)任感。

2.事中控制原則。

事中控制主要指企業(yè)在運作的過程中，通過完善法律工作機制，強化各個部門，直至各個人員的法律責(zé)任，實現(xiàn)企業(yè)刑事法律風(fēng)險的全方位防范和動態(tài)化監(jiān)控，使風(fēng)險在可控的范圍內(nèi)。事中控制與事后補救相比，也具有節(jié)約成本，極易控制風(fēng)險的特點。因此，事中控制是企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的關(guān)鍵，是排除刑事風(fēng)險的最后一道關(guān)卡。如在對外投資、對外擔(dān)保、合同管理、招投標(biāo)管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、債權(quán)債務(wù)管理、資產(chǎn)處置、糾紛案件管理等過程中，就要求企業(yè)要建立動態(tài)的防控體系，健全工作程序，完善各項規(guī)定制度，強化相應(yīng)主體的責(zé)任意識，使刑事風(fēng)險在事中控制的過程中逐步被消化和吸收。

3.事后補救原則。

事后補救主要指在刑事法律風(fēng)險出現(xiàn)時，通過企業(yè)內(nèi)部的法律部門，及時與相應(yīng)的司法機關(guān)溝通，積極配合，最大限度地避免或者挽回企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。事后補救要求企業(yè)積極主動地開展司法救濟(jì)，依法維護(hù)自身合法權(quán)益。事后補救與前面的事先防范和事中控制相比，經(jīng)濟(jì)成本比較大，相對比較被動。但是，為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，還是要積極主動地配合相應(yīng)的司法機關(guān)，最大限度地保障企業(yè)的各項權(quán)益，使自身的損失降到最低限度。

四、企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控措施

對于采取措施防控企業(yè)刑事法律風(fēng)險的問題，全球企業(yè)法律顧問協(xié)會中國事務(wù)委員會委員呂立山在國有企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇上,向中國的企業(yè)家們提出建議:“現(xiàn)在是采取行動的時候了!”他認(rèn)為,隨著中國公司的不斷國際化,其所面臨的刑事法律風(fēng)險還將增加。[4]因此,及時采取刑事法律防控措施將成為當(dāng)前企業(yè)迫在眉睫的事了。根據(jù)企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的原則要求，企業(yè)刑事法律風(fēng)險防控的主要措施有以下幾種：建立企業(yè)刑事法律風(fēng)險控制機制、建立企業(yè)法律顧問制度、建立重大經(jīng)營活動法律審查機制、建立其它法律事務(wù)管理制度。

(一)建立企業(yè)刑事法律風(fēng)險控制機制

建立企業(yè)刑事法律風(fēng)險控制機制，主要包括刑事法律風(fēng)險防范意識的確立、刑事法律風(fēng)險的評估、刑事法律風(fēng)險的預(yù)警、刑事法律風(fēng)險內(nèi)控機制的建立等內(nèi)容。

1．刑事法律風(fēng)險防范意識的確立。企業(yè)經(jīng)營管理人員要牢固樹立刑事法律風(fēng)險意識，把防范刑事法律風(fēng)險貫徹到企業(yè)的經(jīng)營管理全過程中。企業(yè)的管理人員要充分認(rèn)識到防范刑事法律風(fēng)險的重要性，因為，一旦麻痹大意，可能使企業(yè)瀕臨破產(chǎn)倒閉的境地。正如原通用電氣(GE)董事長兼CEO杰克·韋爾奇在回答別人問他最擔(dān)心什么時曾說:“其實并不是GE的業(yè)務(wù)使我擔(dān)心,而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事而給公司的聲譽帶來污點并使公司毀于一旦?！盵5]

2．刑事法律風(fēng)險的評估。刑事法律風(fēng)險的評估主要指企業(yè)應(yīng)當(dāng)對自己的投資、合并與分立、融資與擔(dān)保、債權(quán)與債務(wù)等重大的業(yè)務(wù)事項進(jìn)行風(fēng)險調(diào)查，由專業(yè)的法律人士進(jìn)行集中風(fēng)險分析，提交風(fēng)險評估報告，為有效化解風(fēng)險打下堅實的基礎(chǔ)。這就要求相應(yīng)的部門和人員，對有關(guān)重大業(yè)務(wù)事項進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查、整理和歸納，然后由法律顧問或者法律專家對這些業(yè)務(wù)進(jìn)行分析和總結(jié)，對于可能出現(xiàn)的刑事法律風(fēng)險，根據(jù)風(fēng)險等級的不同進(jìn)行分類，對不同的風(fēng)險提出相應(yīng)的防范模式。經(jīng)過評估，企業(yè)對自己的生產(chǎn)和經(jīng)營活動可能出現(xiàn)的刑事法律風(fēng)險有一個動態(tài)的認(rèn)識和把握，進(jìn)而對這些風(fēng)險進(jìn)行準(zhǔn)確及時地防控，避免刑事法律后果的出現(xiàn)，從而保證企業(yè)良性地運轉(zhuǎn)。

3．刑事法律風(fēng)險的預(yù)警。刑事法律風(fēng)險經(jīng)過評估以后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)的法律工作部門及時提交企業(yè)經(jīng)理辦公會、董事會等決策機構(gòu)。評估報告應(yīng)當(dāng)詳細(xì)載明刑事法律風(fēng)險的起因、擬采取的防控措施及防控措施的緊迫性，可能造成的法律后果等，并由法律顧問等法律專業(yè)人員簽名和法律工作部門蓋章，對于風(fēng)險的遺漏、風(fēng)險的虛假等影響決策的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對于提交的風(fēng)險評估報告，決策機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時研究決定，果斷采取防控措施，相應(yīng)的部門和人員應(yīng)立即執(zhí)行。

4．刑事法律風(fēng)險內(nèi)控機制的構(gòu)建。對于極易發(fā)生刑事法律風(fēng)險的業(yè)務(wù)，企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)建立刑事法律風(fēng)險內(nèi)控機制，可從權(quán)利授予、報告呈送、限時審批、責(zé)任審計、業(yè)務(wù)考評等幾個程序，嚴(yán)格防控刑事法律風(fēng)險的出現(xiàn)。

(1) 權(quán)利授予。對于刑事法律風(fēng)險易發(fā)、高發(fā)的業(yè)務(wù)，董事會、經(jīng)理辦公會等決策機構(gòu)授權(quán)企業(yè)內(nèi)部相應(yīng)的部門開展執(zhí)行。授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳細(xì)載明業(yè)務(wù)執(zhí)行的時間、對象、條件、資金額度等。被授權(quán)的部門和人員，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照授權(quán)的范圍開展工作，任何組織和個人無權(quán)超范圍做出風(fēng)險性決定，否則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(2) 報告呈送。業(yè)務(wù)開展情況應(yīng)當(dāng)及時制作報告，呈送相應(yīng)的部門。對于報告呈送的時間、內(nèi)容、呈送人與被呈送人等具體內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)作為工作職責(zé)內(nèi)容，明文規(guī)定，相應(yīng)的工作部門嚴(yán)格按照報告呈送的程序和要求執(zhí)行。

(3) 限時審批。對于呈送的報告，接收部門應(yīng)當(dāng)限時審查。對于遺漏事項，及時要求相應(yīng)部門補辦，內(nèi)容完整的，及時報送決策機構(gòu)研究決定。

(4) 責(zé)任審計。根據(jù)權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任相統(tǒng)一的原則，督查審計部門對業(yè)務(wù)部門和人員的工作進(jìn)行督查、審計。對于督查、審計出現(xiàn)的問題，及時督促整改，重大的問題，及時提交決策機構(gòu)處理。

(5) 業(yè)務(wù)考評。按年度或季度對業(yè)務(wù)部門和人員的工作進(jìn)行考評。對于盡職盡責(zé)，保質(zhì)保量地完成工作任務(wù)的，考核合格，給予肯定；對于高效率、高標(biāo)準(zhǔn)完成工作任務(wù)，評為考核優(yōu)秀，給予表揚和物質(zhì)獎勵；而對于責(zé)任心不強，工作出現(xiàn)差錯或者造成一定后果的，考核為不合格，給予批評、扣發(fā)獎金直至調(diào)整工作崗位或解除勞動合同。

通過以上刑事法律風(fēng)險內(nèi)控機制的建立，可把企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重大環(huán)節(jié)納入到依法經(jīng)營的管理之中，通過制度化、規(guī)范化的運作，才能從根本上把傳統(tǒng)經(jīng)營的“人治化”變成當(dāng)今的“法治化”，保證企業(yè)健康有序長久地發(fā)展。

(二)建立企業(yè)法律顧問制度

企業(yè)法律顧問制度主要是指企業(yè)聘請具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，從事企業(yè)法律事務(wù)工作的專業(yè)人員，負(fù)責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營、管理和決策中的法律事務(wù)的制度。建立企業(yè)法律顧問制度，可以使法律風(fēng)險管理的重點從事后法律糾紛處理向事前防范轉(zhuǎn)移，能有效地避免企業(yè)的法律風(fēng)險可能造成的損失。一個企業(yè)要創(chuàng)造100萬元的利潤,可能需要幾十人,占用大量生產(chǎn)設(shè)備和流動資金,用一年的時間苦心經(jīng)營,才能完成100萬元的銷售收入。而要避免100萬元的法律風(fēng)險損失,可能只需幾名企業(yè)法律顧問,花上幾天時間,認(rèn)真研究合同,仔細(xì)查找合同漏洞和瑕疵,就可避免。[6]企業(yè)聘用法律顧問，加強刑事法律風(fēng)險防范工作，具有重要的現(xiàn)實意義。

根據(jù)2004年6月1日起施行的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第13條規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)、規(guī)范的企業(yè)法律顧問工作制度和工作流程，規(guī)定企業(yè)法律顧問處理企業(yè)法律事務(wù)的權(quán)限、程序和工作時限等內(nèi)容，確保企業(yè)法律顧問順利開展工作。法律顧問應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，保守國家秘密和企業(yè)商業(yè)秘密。企業(yè)法律顧問對損害企業(yè)合法權(quán)益、損害出資人合法權(quán)益和違反法律法規(guī)的行為，有權(quán)提出意見和建議，企業(yè)對法律顧問提出的意見和建議不予采納，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，嚴(yán)重?fù)p害出資人合法權(quán)益的，所出資企業(yè)的子企業(yè)的法律顧問可以向所出資企業(yè)反映，所出資企業(yè)的法律顧問可以向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)反映。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立以總法律顧問為核心的法律部門，對于重大業(yè)務(wù)的開展，法制顧問應(yīng)當(dāng)依法提出相關(guān)刑事法律風(fēng)險防控意見。總法律顧問在企業(yè)中的地位應(yīng)該相當(dāng)于副董事長或副總裁,董事長或總裁外出洽談業(yè)務(wù),其左右臂膀是總法律顧問和財務(wù)總監(jiān),這樣有利于有效預(yù)防重大決策中的法律風(fēng)險。早在1986年國務(wù)院頒布的《廠長工作條例》中就明確規(guī)定,企業(yè)總法律顧問與總工程師、總經(jīng)濟(jì)師、總會計師并列,都是企業(yè)廠長、經(jīng)理的參謀和助手。[7]對于提出的刑事法律風(fēng)險防控意見，企業(yè)高管應(yīng)當(dāng)把它作為做出相應(yīng)決定的參考。當(dāng)對于法律意見不予采納時，應(yīng)做出不予采納的說明。法律顧問提出的法律意見、不予采納意見的說明以及其他相關(guān)材料應(yīng)當(dāng)存檔備案。這樣可以保證企業(yè)決策的合法性，以有效地避免刑法法律風(fēng)險。

(三)建立重大經(jīng)營活動法律審查機制

重大經(jīng)營活動法律審查機制要求，企業(yè)的重大生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)由相應(yīng)的機構(gòu)進(jìn)行審查，如董事會、股東會、廠長經(jīng)理辦公會等，經(jīng)審查研究可以執(zhí)行的，再由法律顧問依法審查，出具法律意見書，以預(yù)防、減少企業(yè)經(jīng)營的法律風(fēng)險。法律意見書應(yīng)當(dāng)客觀真實，并由法律顧問簽名，并承擔(dān)法律責(zé)任。另外，對于重大的開支，還應(yīng)當(dāng)委托會計事務(wù)所進(jìn)行嚴(yán)格的審計，杜絕違法開支現(xiàn)象。

(四)建立其他法律事務(wù)管理制度

為了有效地防控企業(yè)刑事法律風(fēng)險，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)建立其他法律事務(wù)管理制度。如企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)、勞動關(guān)系、人身健康等方面的法律管理；涉及與公安、稅務(wù)、環(huán)保、工商等行政部門執(zhí)法相關(guān)的法律事務(wù)的管理；涉及與法院、檢察院等司法機關(guān)執(zhí)法有關(guān)的法律事務(wù)的管理，等等。

總之，企業(yè)的刑事法律風(fēng)險有各種各樣，千姿百態(tài)，紛繁復(fù)雜。對于這些風(fēng)險，貴在防控，要根據(jù)一定的原則，逐一防范和化解，保證企業(yè)正常運轉(zhuǎn)，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

[1] 馬維國、石紅英、劉文元．商·戒——公司、企業(yè)刑事法律風(fēng)險防范[M]．北京：中國方正出版社，2009：1．

[2] 黃淑和．加強法律風(fēng)險防范保障和促進(jìn)國有企業(yè)改革和發(fā)展[EB/OL]．http://www.cbex.com.cn/article/xxpd/yjdt/200503/20050321008283.shtml，2014年9月22日．

[3] 最高人民法院．三鹿奶粉案庭審紀(jì)實[EB/OL]．http://www.court.gov.cn/xwzx/tsjs/201001/t20100130_906.htm，2014年9月26日．

[4] 郝亞超．費用低于歐美中國企業(yè)法律風(fēng)險多大？[EB/OL]．http://news.51hejia.com/article/a-182,717.jhtml，2014年9月23日．

[5] 韋爾奇[美]，拜恩[美]．杰克·韋爾奇自傳[M]．曹彥博，孫立明，丁浩譯．北京：中信出版社，2007：168．

[6] 鄭春賢. 中小企業(yè)的法律風(fēng)險分析與防范[J]．北京勞動保障職業(yè)學(xué)院學(xué)報，2009(3)：41．

[7] 吳學(xué)安．建立法律風(fēng)險防范機制刻不容緩[J]．新視點：案與法·中外企業(yè)文化，2007(9)：19．

2014-12-01

本文是本人主持的以下三個省部級課題的階段性成果之一：2014年度河南省政府決策研究招標(biāo)課題“河南省農(nóng)村宅基地制度改革與流轉(zhuǎn)機制創(chuàng)新研究”(2014181);中國殘聯(lián)2014-2015年度殘疾人事業(yè)理論與實踐研究課題：心理健康視角下殘疾人個人信息法律保護(hù)研究——以駐馬店市為例，課題編號：2014&ZZ0004；2014年度河南省教育廳人文社會科學(xué)研究項目資助課題：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下個人信息保護(hù)法律問題研究，課題編號：2014-qn-009。本文也是2014年河南省高等學(xué)校青年骨干教師資助計劃項目和黃淮學(xué)院青年骨干教師資助計劃的重要成果之一。

葉亞杰(1974- )，男，法學(xué)博士，副教授。研究方向：刑法學(xué)。