從一則案例分析信用證軟條款

□文/李敏華 馬惠穎 鄭軍銳

（石家莊信息工程職業(yè)學(xué)院 河北·石家莊）

根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）的定義，信用證是指一項(xiàng)不可撤銷的安排，無論其名稱或描述如何，該項(xiàng)安排構(gòu)成開證行對相符交單予以承付的確定承諾。（Creditmeans any arrangement，however named or described，that is irrevocable and thereby constitutes a definite undertaking of the issuing bank to honour a complying presentation.）在信用證支付方式中，開證銀行是第一付款人。所以，信用證憑借其安全性得到了出口商的青睞，成為國際貿(mào)易中廣泛應(yīng)用的結(jié)算方式。但是，如果信用證中出現(xiàn)了“軟條款”，出口商又沒有采取相應(yīng)的應(yīng)對措施，信用證對于出口商的利益就會(huì)產(chǎn)生威脅。本文從一則案例入手，分析信用證中常見的軟條款及其應(yīng)對方法。

一、案情簡述

某年12月11日，A公司向中國農(nóng)業(yè)銀行湖南省分行申請開立信用證。次年1月15日，農(nóng)行湖南省分行開出了一份不可撤銷信用證，其申請人為A公司，受益人為香港B公司，通知行為香港南洋商業(yè)銀行，金額為302，280美元。該信用證單據(jù)條款第2條約定“由申請人發(fā)出之貨物收據(jù)申請人之簽字必須與開證銀行持有之簽字式樣相符”。香港B公司發(fā)出貨物后，1月31日，A公司證實(shí)收到信用證項(xiàng)下貨物并由A公司的易峰在貨物收據(jù)上簽名，貨物金額為331，956.24美元。香港B公司將信用證項(xiàng)下的單據(jù)交給開證銀行中國農(nóng)業(yè)銀行湖南省分行，請求付款。銀行審單后，發(fā)現(xiàn)A公司預(yù)留在銀行的信用證項(xiàng)下貨物收據(jù)簽字樣本為：在同一張樣本上蓋有兩個(gè)A公司公章，其中一個(gè)章附有武斌的簽名，另一個(gè)章附有易峰的簽名。而香港B公司提交的貨物收據(jù)只有A公司公章和易峰一人簽字，遂以“貨物收據(jù)上之簽署有異于開證銀行所持之簽署式樣”為由予以拒付。香港B公司認(rèn)為銀行拒付無理，向法院提起了訴訟。本案先后由湖南省高級人民法院和最高人民法院審理，兩級法院均認(rèn)為：根據(jù)信用證交易的特點(diǎn)及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)定，銀行只要發(fā)現(xiàn)單據(jù)表面上不符，就可以拒絕接受單據(jù)，拒絕付款。最終香港B公司敗訴。

二、案例簡析

本案例是一起比較典型的信用證軟條款案例。信用證軟條款是指不可撤銷信用證中規(guī)定有信用證附條件生效的條款，或者規(guī)定要求信用證受益人提交某些難以取得的單證等，使受益人處于不利和被動(dòng)地位，導(dǎo)致受益人履約和結(jié)匯存在風(fēng)險(xiǎn)隱患的條款。

本案中信用證單據(jù)條款第2條約定“由申請人發(fā)出之貨物收據(jù)申請人之簽字必須與開證銀行持有之簽字式樣相符”的內(nèi)容就是信用證中的軟條款。因?yàn)殚_證行并未隨證提供申請人預(yù)留印鑒式樣，受益人對于申請人在銀行預(yù)留的印鑒式樣并不清楚，在準(zhǔn)備單據(jù)時(shí)，根本無法進(jìn)行核對，難以提供與信用證相符的單據(jù)，這就埋下了收不到款的隱患。而從法律意義上來說，中國農(nóng)業(yè)銀行湖南省分行接受A公司的委托，開出了受益人為香港B公司的信用證，B公司接受了信用證，未對該項(xiàng)條款提出異議，則意味著已經(jīng)接受該項(xiàng)條款，該條款就對其有約束力。

信用證是開證行對相符交單予以承付的確定承諾，開證行付款的依據(jù)是收到與信用證規(guī)定單據(jù)嚴(yán)格相符的全部單據(jù)。本案中，該信用證單據(jù)條款中約定有“由申請人發(fā)出之貨物收據(jù)申請人之簽字必須與開證銀行持有之簽字式樣相符”等內(nèi)容，開證申請人留存給開證行中國農(nóng)業(yè)銀行湖南省分行的貨物收據(jù)簽字樣本通知書上蓋有兩個(gè)A公司公章，在每個(gè)公章的授權(quán)簽名處分別簽有“易峰”和“武斌”的簽名。B公司作為信用證受益人，提供給開證行的貨物收據(jù)上僅蓋有一個(gè)A公司公章并僅有“易峰”一人的簽名。該單據(jù)在表面上與開證申請人的申請和銀行留存的樣本明顯不符。銀行發(fā)現(xiàn)單據(jù)表面上不符，完全可以拒絕接受單據(jù)，拒絕付款。

三、常見信用證軟條款的識(shí)別及應(yīng)對

信用證是基于貿(mào)易合同開立的，但又獨(dú)立于合同。在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，只有出口方向開證行提交與信用證嚴(yán)格相符的單據(jù)才可得到銀行的付款。否則，即使出口方提交了與合同相符的貨物，也難以得到開證行的付款。所以，出口方在收到信用證后，一定要認(rèn)真審讀信用證，及時(shí)發(fā)現(xiàn)信用證中可能存在的軟條款并采取相應(yīng)措施，防止因?yàn)檐洍l款而遭受損失。常見的信用證軟條款有附條件生效的軟條款、難以滿足的單據(jù)要求軟條款等。

（一）附條件生效的軟條款

1、典型條款示例

2、應(yīng)對方法。在收到信用證后，如果發(fā)現(xiàn)類似上述條款的表示文句，就表示信用證中存在著軟條款。有時(shí)，這類條款的出現(xiàn)是因?yàn)檫M(jìn)口商還未拿到進(jìn)口批準(zhǔn)文件而設(shè)置的（如A條款），這種軟條款一般是可以接受的，因?yàn)槿绻M(jìn)口商最終申請不到進(jìn)口許可，這種貨物的確無法進(jìn)入該國市場銷售。還有一種可能是雙方簽訂了大宗長期貿(mào)易合同，出口商需要分批交貨。當(dāng)合同采用FOB的貿(mào)易術(shù)語時(shí)，進(jìn)口商需要一些時(shí)間來確定貨船（如C條款），具有一定的合理性。有時(shí)，這類條款的出現(xiàn)是進(jìn)口商為了掌握要不要貨和付不付款的主動(dòng)權(quán)而設(shè)立的，一旦市場行情不好，進(jìn)口商可以永遠(yuǎn)讓信用證不生效，如果行情好，進(jìn)口商能賺到錢，他會(huì)立即讓信用證生效（如B條款）。在這種情況下，雖然進(jìn)口商占據(jù)著主動(dòng)權(quán)，但是在處理得當(dāng)?shù)那闆r下，這種軟條款也可以接受。

接受此類附加信用證生效條件的信用證后，出口商最好的應(yīng)對方法是推遲履行合同的時(shí)間。在信用證尚未生效的情況下，出口商不能草率地進(jìn)行采購或者是組織生產(chǎn)，更不能安排發(fā)貨，應(yīng)當(dāng)推遲履約的時(shí)間。如果出口商一收到信用證便進(jìn)行生產(chǎn)而信用證遲遲不能生效，極有可能導(dǎo)致貨物的積壓；若發(fā)貨后還未接到生效通知，那么就會(huì)有無法結(jié)匯的風(fēng)險(xiǎn)了。只有當(dāng)進(jìn)口商落實(shí)好許可證等文件，或者是收到了進(jìn)口商確認(rèn)信用證生效的進(jìn)一步通知，或者是雙方就船名等達(dá)成協(xié)議后，出口商才能積極地開始備貨并組織發(fā)貨事宜。如果信用證在可接受時(shí)間內(nèi)還未生效，出口商就要與進(jìn)口商進(jìn)行磋商，要么撤銷信用證，要么更改結(jié)算方式，或者雙方解除貿(mào)易合同。這樣，出口商就可以最大限度地保全自己的利益。

（二）難以滿足的單據(jù)要求軟條款

1、典型條款示例

2、應(yīng)對方法。以上軟條款的示例，其共同特點(diǎn)是提交單據(jù)后有收匯風(fēng)險(xiǎn)或根本無法提供相應(yīng)的單據(jù)以至于無法收匯，所以稱之為難以滿足的單據(jù)要求軟條款。但具體來看，這些軟條款因其要求不同，帶來的風(fēng)險(xiǎn)程度也不同，需要有不同的應(yīng)對方法。

首先來分析“1/3提單寄開證申請人”之類的軟條款（如A條款）。這種要求往往出現(xiàn)在近海貿(mào)易中，如中日、中韓、中越、中泰、內(nèi)地與香港等貿(mào)易中。因?yàn)榻ＹQ(mào)易海運(yùn)航程較短，貨物一般早于銀行傳遞單據(jù)到達(dá)。受益人如按信用要求將1/3正本提單直接寄給開證申請人，而開證申請人也憑1/3正本提單提走了貨物，待受益人按信用證要求向銀行交單議付時(shí)，如果開證行或開證申請人對單據(jù)極度挑剔，受益人就可能會(huì)面臨錢貨兩空的危險(xiǎn)。對于這類軟條款，可先與開證申請人協(xié)商刪除此條款，改為受益人寄副本提單，由開證申請人憑副本提單向開證銀行申請?zhí)嶝洆?dān)保，用提貨擔(dān)保的方式提取貨物。如果申請人不同意此項(xiàng)要求，可以要求在信用證條款中附加保護(hù)性條款，規(guī)定“1/3正本提單直接郵寄給開證申請人，但開證申請人只有將全套三份正本提單全部退銀行后方能拒付貨款。”即便如此，也要注意調(diào)查進(jìn)口商及開證行的信譽(yù)，如果其信譽(yù)有問題，或者受益人并不能保證自己提供的信用證項(xiàng)下單據(jù)完全相符，就要拒絕1/3提單徑寄進(jìn)口方或隨船交進(jìn)口方的要求。

其次，對于“XX單據(jù)上簽字人的簽字要與留存檔案一致的軟條款”（如B條款和前述案例軟條款），受益人需要與開證申請人協(xié)商，要求其通知開證行在開證的同時(shí)寄發(fā)一份簽字人的簽字樣本才可。在信用證業(yè)務(wù)中，有的銀行，如香港南洋商業(yè)銀行，開出的信用證如帶有類似的條款，都隨證寄來一個(gè)簽字樣本，這種軟條款的透明度就比較高，受益人很容易確認(rèn)簽字的真實(shí)性及合理性，這樣就避免了因單據(jù)簽字不一致而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。如果開證行沒有隨證同時(shí)寄發(fā)一張簽字樣本的話，這個(gè)軟條款就不宜接受。

［1］The Uniform Customs and Practice for Documentary Credits.ICC Publication No.600.

［2］中華人民共和國最高人民法院民事判決書［1999］經(jīng)終字第432號(hào).