論考試作弊行為的刑法規(guī)制

論考試作弊行為的刑法規(guī)制

王莉

廣東司法警官職業(yè)學(xué)院，廣東廣州510000

摘要：考試答案及試題的國(guó)家私密性是評(píng)判考試作弊行為刑法規(guī)制的主要依據(jù)，如果考試的試題并沒有涉及到國(guó)家性質(zhì)的機(jī)密，存在較大的不可控因素，在這種情況下存在的作弊行為不會(huì)構(gòu)成犯罪。本文主要對(duì)考試作弊行為的刑法規(guī)制認(rèn)知進(jìn)行了概述，反思了考試作弊行為的刑法規(guī)制，并總結(jié)性研究了考試作弊行為刑法規(guī)制的對(duì)策，以期進(jìn)一步完善刑法對(duì)考試作弊行為的規(guī)制，制定專項(xiàng)的考試作弊罪，更好的規(guī)范和懲治考試作弊行為。

關(guān)鍵詞：考試作弊行為；刑法規(guī)制；國(guó)家秘密

中圖分類號(hào)：D924.3

作者簡(jiǎn)介：王莉(1978-)，女，山東泗水人，廣東司法警官職業(yè)學(xué)院警察系講師。

考試作弊行為存在于普通高等學(xué)校招生全國(guó)統(tǒng)一考試、高校入學(xué)考試、研究生考試等重大考試過程中，作弊行為多種多樣，應(yīng)用到多種先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)和設(shè)備，針對(duì)這種行為，需要參考刑法進(jìn)行相應(yīng)的處理和懲治，然而在實(shí)際處理的過程中也存在刑法定性處罰規(guī)定不明確的狀況。研究考試作弊行為的刑法規(guī)制具有非常重要的意義，能夠加深人們對(duì)考試作弊犯罪行為的了解和認(rèn)知，指導(dǎo)刑法對(duì)考試作弊行為的制約及管理，在刑法中明確列出考試作弊罪，為相關(guān)研究提供參考意見。

一、考試作弊行為的刑法規(guī)制認(rèn)知概述

(一)構(gòu)成侵犯國(guó)家秘密罪

針對(duì)考試作弊行為的刑法規(guī)制，學(xué)者、機(jī)構(gòu)均進(jìn)行了大量的研究，基于學(xué)界層次進(jìn)行分析，國(guó)家性秘密包括考試試題，借助不同的方式泄露試題獲取答案這種作弊方式，使考場(chǎng)外其他人員在考試期間就獲取試題，嚴(yán)重違反了故意泄露國(guó)家秘密罪，也屬于侵犯國(guó)家秘密，應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的懲治和處罰?？荚囎鞅仔袨榈姆缸镏黧w可能是考生，也可能是考場(chǎng)監(jiān)考人員或考試無關(guān)人員，不論作弊手段和人員有何不同，產(chǎn)生的危害性結(jié)果是相同的，擾亂了考試秩序，導(dǎo)致國(guó)家秘密泄露[1]。再加上作弊過程中應(yīng)用到非法的監(jiān)視、監(jiān)聽設(shè)備，同樣也處于犯罪，同作弊行為構(gòu)成牽連，要根據(jù)法條競(jìng)合從一重罪處罰原則進(jìn)行嚴(yán)懲。

(二)構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪或招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪

在我國(guó)刑法中明確規(guī)定了考生、監(jiān)考人員不得通過任何科技手段，同外界人員取得聯(lián)系，非法獲得考試答案，一旦做出違反上述規(guī)定的行為，即可認(rèn)定為聚眾擾亂社會(huì)秩序罪?？荚囎鞅仔袨檫€可能是一種有組織性的違法犯罪行為，犯罪人員的數(shù)量較多，使得考生的權(quán)益得不到保障，同時(shí)還降低了考試的威信度，同刑法中限制的擾亂公共場(chǎng)所社會(huì)穩(wěn)定秩序的規(guī)定相吻合，應(yīng)遵循聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的刑法規(guī)制[2]。還有一些觀點(diǎn)也將這種考試作弊行為視為招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪。

(三)不構(gòu)成犯罪

也有一部分學(xué)者認(rèn)為考試作弊行為并不構(gòu)成犯罪，因?yàn)楝F(xiàn)行的刑法中并沒有明確的列出作弊罪，無法對(duì)考試作弊行為進(jìn)行規(guī)制。在進(jìn)行考試的過程中，考生、試題及其他各方面的內(nèi)容同國(guó)家秘密沒有直接的聯(lián)系，也就不能按照國(guó)家秘密司法途徑來處理作弊行為[3]。正因?yàn)槿鄙傧嚓P(guān)的法規(guī)制度約束，有關(guān)機(jī)構(gòu)在處理這類考試作弊行為時(shí)，沒有理論性的依據(jù)，雖然違法了社會(huì)基本道德，但并不存在切實(shí)的刑法約束，很容易導(dǎo)致刑事責(zé)任處置不合理。

二、考試作弊行為的刑法規(guī)制反思

(一)當(dāng)前以國(guó)家秘密類犯罪為武器治理考試作弊現(xiàn)象中的爭(zhēng)議

試卷與相應(yīng)答案在考試尚未結(jié)束時(shí)到究竟是不是國(guó)家秘密？按照國(guó)家教育部門及其他相關(guān)部門的規(guī)定，就試卷與相應(yīng)答案在什么時(shí)候算是國(guó)家秘密的確定問題中用到了“啟用”。而一些研究人員就根據(jù)這一規(guī)定提出，試卷與相應(yīng)答案在啟封并使用結(jié)束前泄露或獲取試卷、答案的行為均觸犯了侵害國(guó)家秘密法。筆者的觀點(diǎn)為，該規(guī)定中的“啟封”與“使用完畢”兩詞使用的妥當(dāng)與否有待進(jìn)一步商討。首先，從時(shí)間的角度上看，“啟封”屬于“使用完畢”，那么該規(guī)定中又在“啟用”概念中添加“啟封”是意欲何為呢？其次，給出答案與評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)的目的在于為閱卷與估分進(jìn)行參考，而如果把試卷批改結(jié)束或估分結(jié)束當(dāng)作是解密時(shí)間，那么這必然是欠缺科學(xué)性的[4]。再者，若把開考到考試結(jié)束這段時(shí)間的試題當(dāng)作是國(guó)家秘密，那提前交卷或中途退考的學(xué)生和其他人探討考試內(nèi)容的行為能不能也算是觸犯了國(guó)家秘密類罪呢？最后，國(guó)家秘密的主要特征之一就是可控性，而開考到考試結(jié)束這段時(shí)間，考生可能會(huì)由于多種原因提前離場(chǎng)，這樣試題也就沒有了可控性，所以再將其認(rèn)定為國(guó)家秘密也就不合理了。

(二)考試作弊行為不滿足聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的構(gòu)成要件，考試作弊行為不能全部用招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪來規(guī)制

根據(jù)刑法的規(guī)定，如果聚眾在一些公共性的場(chǎng)所中做出擾亂社會(huì)秩序的行為，對(duì)治安人員的執(zhí)法工作進(jìn)行妨礙，即構(gòu)成了聚眾擾亂社會(huì)秩序罪，是一種相當(dāng)嚴(yán)重的違法行為。其中聚眾指的是在相應(yīng)的地點(diǎn)，聚集(不)固定的人員，共同進(jìn)行違法行為。通過以上論述可以發(fā)現(xiàn)考試作弊行為同聚眾擾亂社會(huì)秩序罪有很大的差異，如果依照這種罪行的處罰方式來處理考試作弊行為欠缺合理性，因?yàn)榭荚囎鞅仔袨椴⒉粷M足聚眾的條件，作弊的私密性較強(qiáng)，不符合公開組織的條件。考試作弊也并不以擾亂社會(huì)秩序?yàn)楦灸康?，而是在于獲取考試試題的答案，提高考試成績(jī)[5]。除此之外，適用范圍有限是招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪的特點(diǎn)，其對(duì)考試作弊行為的刑法規(guī)制也不是全部適用的，因此不論是通過以上那一種罪行來規(guī)制作弊行為都欠缺合理性。

(三)刑法中不包括作弊罪名，存在刑法不能規(guī)制考試作弊行為的錯(cuò)誤觀點(diǎn)

我國(guó)刑法規(guī)定中并沒有涉及到考試作弊罪，在一定程度上，就可以視為考試作弊行為缺乏刑法規(guī)制，也根本就不存在非法獲取及泄露國(guó)家秘密的罪行。在這種情況下發(fā)生的考試作弊行為，無法依據(jù)有關(guān)的國(guó)家秘密罪來處理及懲處，存在較大的法制理論缺陷和不足。通過大量的研究和分析，可以總結(jié)出以下結(jié)論：不能錯(cuò)誤的認(rèn)為考試作弊行為不能應(yīng)用刑法來規(guī)制和約束，這種觀點(diǎn)會(huì)使作弊行為得不到應(yīng)有的懲治，出現(xiàn)作弊行為更加嚴(yán)重、泛濫的狀況。這就要求轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的刑法規(guī)制理念，從全面的角度和層面入手，探尋考試作弊行為的刑法規(guī)制新形式，可以通過刑法中的非法使用竊聽裝置罪來懲治考試中使用科學(xué)技術(shù)手段來獲取答案的考生，不能單純的將考試作弊行為認(rèn)為缺少法治軌制，而是在實(shí)踐應(yīng)用中進(jìn)行彌補(bǔ)，深入探索刑事立法制度的內(nèi)涵[6]。

三、考試作弊行為刑法規(guī)制的對(duì)策研究

(一)深入認(rèn)識(shí)考試作弊行為對(duì)社會(huì)造成的危害

最近幾年，盡管考試作弊情況時(shí)有出現(xiàn)，且方法日新月異，但不管采用怎樣先進(jìn)的作弊方法，整個(gè)作弊過程總共包括兩種，即“將試題傳出”與“將答案?jìng)魅搿?。要想得出適當(dāng)?shù)男谭▽?duì)考試作弊行為進(jìn)行規(guī)制，一個(gè)重要前提就是對(duì)上述兩個(gè)過程所可能產(chǎn)生的危害進(jìn)行深入的認(rèn)識(shí)。這兩個(gè)過程的前者的含義為：借助QQ、無線設(shè)備等方法把試題傳播到考場(chǎng)之外的行為[7]。站在刑法的層面上講，該過程不會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生危害，也就沒有必要用刑法對(duì)其進(jìn)行規(guī)范了。這是由于只了解試題內(nèi)容是無法對(duì)社會(huì)產(chǎn)生危害的。而后一個(gè)過程的含義則是借助移動(dòng)手機(jī)、隱形耳機(jī)等方法把試題答案發(fā)送到考生手中的行為。通常來講，在考試過程中若未把將答案發(fā)送到考生手中，就很難危及到考試的公正性。因此，筆者的觀點(diǎn)為：試卷一旦啟封就不再是國(guó)家秘密了，且從開考到考試結(jié)束，試卷答案還是國(guó)家秘密。

(二)確定考試泄露答案會(huì)構(gòu)成泄露國(guó)家秘密罪

雖然從整體上看，在進(jìn)行考試的過程中，試題并不屬于國(guó)家秘密的范疇，但是考試答案仍為國(guó)家秘密。在這種約束條件下，同考試無關(guān)的人員在獲取答案的情況下，應(yīng)履行保守國(guó)家秘密的義務(wù)和職責(zé)，不能將答案通過任何方式傳送給考生，如果違反了上述規(guī)定，就構(gòu)成泄露國(guó)家秘密罪[8]。雖然按照法律規(guī)定，考試外有關(guān)人員擁有知悉考試答案的權(quán)利，這種獲取答案的行為并不屬于犯罪，對(duì)考試試題進(jìn)行解答的行為也并沒有觸犯相關(guān)法律。但一旦出現(xiàn)將答案?jìng)鬟f給考試人員的行為，且答案準(zhǔn)確率超出一定標(biāo)準(zhǔn)，就能夠判定為泄露國(guó)家機(jī)密。但如果答案并非正確的答案，即可視為普通的作弊行為來處理。

(三)確定考生獲取答案會(huì)構(gòu)成非法獲取國(guó)家秘密罪或同其他犯罪的牽連犯

考試過程中，考生應(yīng)用不同的手段從外界得到答案的行為也構(gòu)成了非法獲取國(guó)家秘密罪，收到的答案可能是官方參考答案，也可能是與考試不相關(guān)人員解答的答案。在考試作弊行為中，通常都會(huì)通過組織的形式進(jìn)行犯罪，涉及到多個(gè)人員，在刑法處置時(shí)可以根據(jù)主犯與從犯的關(guān)系，將這種犯罪行為判定為共同犯罪。當(dāng)主犯為考試范圍外人員時(shí)，構(gòu)成了故意泄露國(guó)家秘密罪；當(dāng)主犯為考生時(shí)，構(gòu)成了非法獲取國(guó)家秘密罪；當(dāng)作弊行為過程中應(yīng)用了高科技竊聽裝置，可認(rèn)定為非法使用竊聽裝置罪及牽連罪，需要進(jìn)行從一種罪處罰。

四、總結(jié)

作為法制性國(guó)家，我國(guó)當(dāng)前現(xiàn)行的刑法中存在很大的不足，其中最關(guān)鍵的一項(xiàng)問題就是考試作弊行為，具有極高的發(fā)生率，嚴(yán)重影響了社會(huì)秩序。需要注意的是，在考試過程中泄露答案在一定程度上也意味著泄露了國(guó)家秘密，考生非法獲取考試答案侵犯了國(guó)家秘密。在對(duì)考試作弊行為的刑法規(guī)制進(jìn)行制定的過程中，應(yīng)參考國(guó)家保密法，并基于實(shí)際作弊行為進(jìn)行全方面的考慮，才能更好的發(fā)揮刑法的效力。考生通過非法途徑獲取考試答案、非考生人員將考試案件傳送給考生這兩大行為分別違法了國(guó)家秘密的泄露、非法獲取罪，符合刑法中的規(guī)定。只有通過以上措施對(duì)考試作弊行為進(jìn)行刑法規(guī)制，才能公正、合理的處理作弊行為，依法懲治違法范圍人員，維護(hù)考試的權(quán)威性和秩序性。

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