淺議我國特殊普通合伙制度及其完善

王婭琦

西北政法大學(xué)，陜西 西安710000

淺議我國特殊普通合伙制度及其完善

王婭琦

西北政法大學(xué)，陜西 西安710000

我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》建立了特殊的普通合伙制度，在普通合伙企業(yè)中適用有限責(zé)任，是對傳統(tǒng)合伙人責(zé)任的重大突破，是有限責(zé)任制度的重大發(fā)展。我國的特殊普通合伙現(xiàn)今存在著規(guī)定適用范圍不明確，合伙人責(zé)任不明確，對債權(quán)人保護力度不夠等問題。應(yīng)從以下幾個方面加以改善:第一，進一步明確特殊普通合伙的適用范圍;第二，科學(xué)界定合伙人責(zé)任范圍;第三，完善對債權(quán)人的利益保護。

特殊普通合伙;債權(quán)人利益;責(zé)任范圍

普通合伙企業(yè)作為中國各種公司企業(yè)組織形式的一種，其特點是合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，各合伙人需要對合伙債務(wù)負無限連帶責(zé)任。在現(xiàn)實生活中，一些專業(yè)性服務(wù)機構(gòu)主要的資產(chǎn)構(gòu)成是專業(yè)知識和技術(shù)，所以其實際所有的資產(chǎn)和其流轉(zhuǎn)過程中的金額以及由此產(chǎn)生的業(yè)務(wù)風(fēng)險往往是不成比例的。因此，世界范圍內(nèi)很多這樣的服務(wù)機構(gòu)承擔(dān)的都是無限連帶責(zé)任，不斷增加，合伙人達到幾十個甚至數(shù)百個，且彼此之間并不熟識。因而讓這些合伙人為他們并不甚熟識的合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，也并不符合民法公平的原則。因而能夠使部分合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的“特殊普通合伙制度”便應(yīng)允而生，其能夠給予客戶和債權(quán)人最好的保護。

一、特殊普通合伙制度概述

(一)特殊普通合伙產(chǎn)生的原因

我國的特殊普通合伙起源于美國的有限責(zé)任合伙，是指用專業(yè)知識和專業(yè)技能為客戶提供服務(wù)的專業(yè)性機構(gòu)。其實質(zhì)是指在有限合伙中，有限合伙人以一種類似于公司股東的方式承擔(dān)責(zé)任，即只以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。在上世紀(jì)90年代，西方曾風(fēng)靡過這樣一種金融機構(gòu)，其主要業(yè)務(wù)是吸收存款和發(fā)放住房貸款，可是這種形式獲利很低，經(jīng)營難以維系。因而他們開始經(jīng)營一些高風(fēng)險高回報的業(yè)務(wù)，可是由于隨之而來的金融危機，許多這種金融機構(gòu)因為資不抵債而宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)過程中甚至殃及為他們提供會計和法律服務(wù)的會計師事務(wù)所和法律事務(wù)所。而這些會計師事務(wù)所和法律事務(wù)所大部分都是合伙制，那些未參與企業(yè)經(jīng)營活動的合伙人也要承擔(dān)連帶責(zé)任，被一起追責(zé)，這顯然是不合理的，正是為了保護這些合伙人的合法權(quán)益，產(chǎn)生了一種新的合伙類型，即特殊普通合伙。

(二)特殊普通合伙的概念

眾所周知，世界范圍內(nèi)許多的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所均采用合伙制度。一些大型的會計師事務(wù)所合伙人達數(shù)千人之眾，且彼此之間聯(lián)系甚少，讓所有的合伙人均對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，實屬有違公平原則。因而本世紀(jì)初以來西方許多發(fā)達國家設(shè)立了特殊普通合伙制度，規(guī)定一些特定合伙人可以對企業(yè)的特定債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，以使這些合伙人更加安全、有保障。特殊普通合伙是指當(dāng)一個合伙人或部分合伙人在企業(yè)運營過程中因自身過錯造成合伙企業(yè)債務(wù)時，特殊普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在企業(yè)運營過程中非因自身過錯造成的企業(yè)債務(wù)以及其他一些類型的企業(yè)債務(wù)，由全體合伙人共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這種制度的核心思想在于改變了傳統(tǒng)合伙制度中合伙人的無限連帶責(zé)任。

二、特殊普通合伙的現(xiàn)實缺陷

(一)特殊普通合伙的適用范圍不夠明確

《合伙企業(yè)法》第55條規(guī)定，“以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)”?？墒窃谖覈傻膫鹘y(tǒng)概念里，類似于律師事務(wù)所或會計師事務(wù)所這樣的服務(wù)性機構(gòu)，我們一般很難界定其為企業(yè)，所以現(xiàn)行法律對于特殊普通合伙的界定也有一些問題。一方面，對于這個制度的概念劃分太過于粗線條，在適用上我們無法清晰的判明適用對象。另一方面，律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所并不能包含所有的采用特殊普通合伙的企業(yè)組織形式，而就我國的現(xiàn)行法而言，哪種組織形式可以適用，哪種組織形式不可適用仍然不甚明了。

(二)合伙人責(zé)任劃分不明確

現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》結(jié)合國外的立法經(jīng)驗與我國的具體國情，對特殊普通合伙這種組織形式的外部責(zé)任與內(nèi)部責(zé)任都作出了具體的界定。與此同時還規(guī)定了若是一筆債務(wù)的產(chǎn)生各合伙人均不過錯情形的話，則由全體債務(wù)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這種個人錯誤個人承擔(dān)的擔(dān)責(zé)方式，有利于各合伙人在生活中更加的謹慎小心，有利于企業(yè)的不斷發(fā)展壯大，能夠營造出一種誠實、守信的市場經(jīng)濟氛圍，有助于整個國家經(jīng)濟的不斷發(fā)展?？墒乾F(xiàn)行《合伙企業(yè)法》對于“重大過失”的規(guī)定過于模糊、不夠精準(zhǔn)，這給現(xiàn)實中適用法律帶來很大的難度。與此同時，在我國的理論和立法上，也均缺乏的職業(yè)行為的具體解釋。

(三)對債權(quán)人保護力有未逮

首先，民事俺家舉證責(zé)任的首要準(zhǔn)則是“誰主張，誰舉證”。債權(quán)人若要主張其債權(quán)就要承擔(dān)其債權(quán)存在的責(zé)任。但是，特殊普通合伙設(shè)計的都是一些專業(yè)性很強的領(lǐng)域，比如律師、會計師，一般的債權(quán)人并不具有這種領(lǐng)域的專業(yè)知識，讓債權(quán)人舉證也是無從談起。

第二，《合伙企業(yè)法》第59條規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，但是這種替代性資源賠償制度存在的很多問題，比如:欠缺準(zhǔn)確的可適用性操作規(guī)范、限制性內(nèi)容過于苛刻、鑒定機構(gòu)不完善等等一些。而且，我國《合伙企業(yè)法》將特殊普通合伙歸于普通合伙項下，在資產(chǎn)充盈方面未針對特殊普通合伙作出專門規(guī)定。我國設(shè)立特殊普通合伙的條件與一般普通合伙的條件幾乎沒有區(qū)別，導(dǎo)致各種市場亂象產(chǎn)生，嚴(yán)重影響債權(quán)人的利益。

三、完善特殊普通合伙制度

(一)明確特殊普通合伙的適用范圍

首先，對于專業(yè)服務(wù)機構(gòu)的外延，合伙企業(yè)法將其定義為擁有專門知識和某領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)，并以此為客戶提供有償服務(wù)并依據(jù)相關(guān)法律承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的一類組織。但是這類組織包含的主體十分廣泛，甚至比如美容業(yè)等等一些小型服務(wù)機構(gòu)嚴(yán)格意義上也屬于服務(wù)性機構(gòu)。其次，由于我國的各種專業(yè)服務(wù)機構(gòu)琳瑯滿目、大小不一，分散于各種不同的行業(yè)，所以說在法律實施過程中必然受到這些不同行業(yè)其自身規(guī)章制度的限制。所以對于那些準(zhǔn)許設(shè)立特殊普通合伙形式的機構(gòu)而言，地方規(guī)章制度也應(yīng)作出適時修改，對其開放特殊普通合伙這種更加具有優(yōu)勢性的組織形式。

(二)科學(xué)界定合伙人的責(zé)任范圍

首先，立法機構(gòu)要對“重大過失”的內(nèi)涵及外延作出具體的規(guī)定，使之具有法律的確定性依據(jù)，方便當(dāng)事人的法律適用。這樣《合伙企業(yè)法》中的特殊普通合伙制度才能真正實現(xiàn)其價值、發(fā)揮其作用。第二，應(yīng)將合伙企業(yè)中合伙人的行為進一步的細化。一類是專業(yè)性事務(wù)，比如說涉及企業(yè)核心業(yè)務(wù)，律師履行委托人的委托法律事務(wù)或者會計師從事審計事務(wù)，這種時候，一旦產(chǎn)生企業(yè)債務(wù)，具有位錯的合伙人要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而其他未參與的合伙人僅以其固有財產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。一類是非專業(yè)性事務(wù)，比如租賃房屋或者購買辦公用具等一些行政上的事務(wù)，此時若產(chǎn)生企業(yè)債務(wù)，則應(yīng)由所有合伙人共同承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(三)完善對債權(quán)人的利益保護

首先，對于債權(quán)人和合伙企業(yè)的糾紛而言，應(yīng)采取舉證責(zé)任倒置，債務(wù)人應(yīng)就其在執(zhí)業(yè)過程中不存在過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，這樣減輕債權(quán)人的舉證壓力，保障債權(quán)人的利益。其次，應(yīng)當(dāng)完善替代性賠償資源。由于特殊普通合伙企業(yè)降低了部分合伙人的責(zé)任，這種責(zé)任自然就轉(zhuǎn)嫁到了債權(quán)人身上，必須對債權(quán)人提供特殊保護，建立的風(fēng)險基金必須專款專用，并且限制其投資領(lǐng)域，只能投資于類似國債這種風(fēng)險較小的金融產(chǎn)品，而不能進行股票、期貨等高風(fēng)險投資。第三，要完善信息披露制度，要求這些特殊普通合伙機構(gòu)在媒體上進行公告，知曉債權(quán)人。最后，應(yīng)該嚴(yán)格限定特殊普通合伙的可適用領(lǐng)域，對于合伙人數(shù)、企業(yè)資產(chǎn)、風(fēng)險基金數(shù)額都要做出最低標(biāo)準(zhǔn)要求，若是規(guī)模資金等不達標(biāo)準(zhǔn)，還是普通合伙為最佳選擇。

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D922．291．91

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2095－4379－(2015)13－0205－02

王婭琦(1991－)，女，漢族，河南鶴壁人，西北政法大學(xué)碩士在讀，研究方向:經(jīng)濟法。