新疆維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用探析——以喀什地區(qū)為例

新疆維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用探析*本文系喀什師范學(xué)院科研課題：新疆維吾爾民族民事習(xí)慣研究——以喀什地區(qū)為例((11)1381)的成果?！钥κ驳貐^(qū)為例

李宏斌

喀什大學(xué)法政學(xué)院，新疆喀什844008

摘要：新疆維吾爾族民事習(xí)慣是該民族群體在長期共同生活和相互交往中自發(fā)生成的，為人們內(nèi)心所確信、得到普遍遵循并實際支配人們行為的“活”規(guī)則，為解決相互之間利益沖突和利益歸屬起到重要作用。但基于維吾爾民族民事習(xí)慣的非“一般法源”地位，在司法實踐中缺乏有效導(dǎo)入路徑。因此，通過增強法官適用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識，從而變通適用維吾爾民族民事習(xí)慣，再輔之于引入維吾爾民族民事習(xí)慣的判例制度，將其合理運用于司法裁判，這將在解決民事糾紛方面發(fā)揮制定法不可替代的作用，是實現(xiàn)本民族地區(qū)社會穩(wěn)定繁榮與和諧司法的重要途徑。

關(guān)鍵詞：維吾爾民族；民事習(xí)慣；司法適用

中圖分類號：D923

作者簡介：李宏斌(1975-)，男，漢族，碩士，喀什大學(xué)法政學(xué)院，講師，研究方向：民商法。

維吾爾族民事習(xí)慣根植于本民族生活環(huán)境且能穩(wěn)妥、有序的安排和處理人們之間的日常事務(wù)，能夠滿足本民族群體內(nèi)部相互交往和基本生活秩序的具有一定拘束力的行為規(guī)則。她不僅反映著本民族的社會生活狀況與獨特的文化底蘊，也體現(xiàn)了維吾爾民族特有的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。由于民事法律不能解決所有糾紛，尤其是在少數(shù)民族地區(qū)，將少數(shù)民族民事習(xí)慣運用到司法實踐中，不但能夠彌補民事法律調(diào)控社會的漏洞，而且還可以增強民事法律的適應(yīng)性，有利于民事裁判的認可和執(zhí)行。

一、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的意義

由于新疆維吾爾民族民事習(xí)慣有其自發(fā)性、潛在性、彌散性、口承性、流變性[1]和信仰性特征，還深受伊斯蘭文化的影響，所以“宗教給了習(xí)慣法一種神圣的靈魂，從而激發(fā)人們對習(xí)慣法的忠誠。而習(xí)慣法給了宗教以結(jié)構(gòu)，鼓舞建立良好的秩序?！彪m然新疆維吾爾自治區(qū)人大僅在婚姻、生育、收養(yǎng)等有限領(lǐng)域作出變通或補充規(guī)定，其適用范圍非常狹窄，但畢竟其在維吾爾民族生活習(xí)慣如婚姻、財產(chǎn)、繼承等領(lǐng)域起到了維系社會秩序的作用，具有十分重要意義。

(一)維吾爾民族民事習(xí)慣適合本地社會生活情形

維吾爾民族民事習(xí)慣是歷史發(fā)展過程中形成的獨具特色的民族習(xí)慣，對所有民族成員均有普遍約束力。它在整個維吾爾民族社會生活中具有維持社會秩序、滿足個人需要、培養(yǎng)社會角色、傳承民族文化等的重要作用。

因此，維吾爾民族群眾基于特殊的民族情感和生活方式，仍然非常忠實信奉和遵守本民族傳統(tǒng)的特有“宗教”性民事習(xí)慣，對于本民族內(nèi)部相互間民事糾紛，一般由德高望重的長者或阿訇適用本民族習(xí)慣化解矛盾。所以，在具體司法活動中，尤其是偏遠農(nóng)村，由于國家制定法普及薄弱或難以觸及，司法人員更應(yīng)該自覺地合理適用維吾爾民族民事習(xí)慣解決民事糾紛，以有效提高司法裁決在本地域的影響力和公信力，使維吾爾民族群眾對糾紛處理的結(jié)果自我內(nèi)心拘束，誠實遵守，達到“案結(jié)事了人和”司法目標(biāo)，最終實現(xiàn)和維護新疆社會穩(wěn)定與長治久安。

(二)維吾爾民族民事習(xí)慣可有效彌補民事法律的漏洞

習(xí)慣與法律始終交織在一起，共同調(diào)整社會關(guān)系，各自發(fā)揮重要作用。然而相對穩(wěn)定的法律制度和不斷變化的生活實踐之間總會存在著一定的沖突，試圖構(gòu)建一個沒有漏洞、嚴密的制定法體系，單純依靠法律來調(diào)整復(fù)雜多變的社會關(guān)系，而忽視習(xí)慣的存在，顯然是不明智之舉。一方面，維吾爾民族習(xí)慣主要是通過伊斯蘭教義形成并積淀下來的，帶有較為濃厚的宗教色彩，與社會經(jīng)濟的快速發(fā)展不協(xié)調(diào)、不平衡，難以完全通過國家法律對該特殊地域社會生活各方面進行規(guī)范和指引，所以應(yīng)當(dāng)允許法律與維吾爾民族民事習(xí)慣共同調(diào)整社會關(guān)系，各自發(fā)揮調(diào)整社會關(guān)系的功能，維護社會秩序。另一方面，在新疆大開發(fā)、大發(fā)展，建立新經(jīng)濟帶之際，維吾爾民族群眾的社會生活不斷發(fā)展變化，不斷產(chǎn)生新關(guān)系、新問題，國家民事法律存在滯后性，無法從根本上調(diào)整出現(xiàn)的新情況。因此，在司法實踐中，司法人員合理適用維吾爾民族民事習(xí)慣解決民事糾紛，有效填補國家民事立法的漏洞，為民事糾紛的解決提供有效的途徑。

(三)維吾爾民族民事習(xí)慣的司法適用有利于民事裁判的認可和執(zhí)行

維吾爾族民事習(xí)慣是該民族群體在長期共同生活和相互交往中自發(fā)生成的，帶有濃厚宗教色彩的維吾爾民族習(xí)慣在事實上已經(jīng)成為民眾的行為指引，當(dāng)他們之間發(fā)生糾紛時，一般會自愿接受德高望重的長者或阿訇運用民族習(xí)慣解決問題。在實際司法活動中，如果完全不考慮維吾爾族民事習(xí)慣，直接適用國家民事法律，雖然解決了一時的糾紛，卻可能導(dǎo)致當(dāng)事人對法院的中立性和公正性產(chǎn)生懷疑，抵觸裁判執(zhí)行或者上訪，甚至不信任并抗拒法律。相反，如果在不違背國家法律的強制性規(guī)定時，合理適用維吾爾族民事習(xí)慣進行審理并作出裁判，將更能達到當(dāng)事人預(yù)期目的和結(jié)果，從而被該地域民眾所認可和接受，有利于當(dāng)?shù)厣鐣暮椭C與穩(wěn)定。

二、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用困境

(一)司法實踐中缺乏有效適用思路

由于民事習(xí)慣在我國還不具有普遍的法源地位，除了我國《合同法》和《物權(quán)法》等少數(shù)民事法律明文規(guī)定了民事習(xí)慣可以直接援引外，大多數(shù)法律對民事習(xí)慣在民事司法中的適用只是作出原則性規(guī)定，法官只是在實踐中多依據(jù)法律原則或者“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”的基本司法準則審理案件和作出裁判，為避免責(zé)任，盡可能少或不適用維吾爾民族民事習(xí)慣來處理案件。一直以來，將維吾爾民族民事習(xí)慣運用到司法實踐過程中，存在著一個根本性問題，即司法實踐的過程中卻存在一個有效適用民事習(xí)慣的問題，缺乏適用依據(jù)，其無法直接運用到司法程序，而主要取決于法官的裁量。因而維吾爾民族民事習(xí)慣難以在司法中適用，不能真正有效解決維吾爾民族內(nèi)部之間的民事糾紛，不利于社會和諧發(fā)展。

(二)維吾爾民族民事習(xí)慣特性阻礙了其在司法中的適用

雖然維吾爾民族民事習(xí)慣具有它存在和繼續(xù)被適用的合理性與必然性，一定程度上阻礙了其在司法中暢通適用。首先是如何判別某種習(xí)慣具有維吾爾民族民事習(xí)慣屬性，對其統(tǒng)一定性并適用難度非常大。事實上，一般的與宗教糅合在一起的風(fēng)俗，也在現(xiàn)實中起到了調(diào)和維吾爾人之間關(guān)系的“法律”；其次是維吾爾民族民事習(xí)慣多數(shù)源自于宗教或與宗教有密切聯(lián)系，大多數(shù)存在于人的內(nèi)心，并且內(nèi)容非常隱蔽和龐雜，對其進行查明、甄別存在重大困難，一定程度上阻礙了司法適用；再次是維吾爾民族民事習(xí)慣欠缺明確的司法確認機制，操作上缺乏具體規(guī)范，例如確認程序、方法、方式等均沒有統(tǒng)一標(biāo)準；最后是因維吾爾民族民事習(xí)慣自身的滯后性，不能適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需求等，經(jīng)常出現(xiàn)與制定法沖突，民族法官往往在處理民事糾紛過程中，遵守“依法審理”原則，對如何適用本民族習(xí)慣一般持謹慎態(tài)度，客觀上阻礙了其在司法中順暢運用。

(三)法官對適用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識不強

在喀什地區(qū)的司法實踐中，民族法官對如何有效結(jié)合國家民事法律靈活適用維吾爾族民事習(xí)慣處理糾紛具有很大壓力。這就要求民族法官在處理民事糾紛過程中要充分考慮維吾爾族民事習(xí)慣，必須有將其司法化的意識，在處理本民族群眾民事糾紛時，及時、合理適用符合國家法律理念的維吾爾族民事習(xí)慣，在司法實踐中實現(xiàn)國家法和本民族民事習(xí)慣的有效結(jié)合。然而，喀什地區(qū)的民族法官在民事司法實踐中基本堅守“依法審判”的原則，主動運用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識還不強，特別是欠缺靈活運用的能力。

三、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的思路

針對維吾爾民族民事習(xí)慣在具體司法適用中存在的問題，我們應(yīng)堅定適用國家法，盡可能合理運用維吾爾民族民事習(xí)慣，發(fā)揮其固有的調(diào)控、規(guī)范功能，共同推進新疆法制建設(shè)進程，維護新疆和諧穩(wěn)定發(fā)展。因此，要有效解決維吾爾民族民事習(xí)慣在司法中適用應(yīng)著重把握以下幾個方面：

(一)構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣案例指導(dǎo)制度

維吾爾民族民事習(xí)慣如何有效進入司法活動，首先要解決的是民族法官在處理民事糾紛時應(yīng)正確、合理地適用本民族習(xí)慣。對此，可以考慮構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣案例指導(dǎo)制度來解決。判例具有簡單明了，直接具體等特征，能為法官在處理相同或相似糾紛過程中提供法律適用和裁量上的借鑒與指導(dǎo)?！叭鐩]有判例指引，法官在具體司法中，就同一案件或相似案件做出不同的判決，甚至可能差別非常大”[2]。最高人民法院于2010年11月26日印發(fā)了《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》，標(biāo)志著我國特色案例指導(dǎo)制度初步確立，指導(dǎo)性案例在司法實踐中已發(fā)揮著重要作用，因此構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣法判例制度具有現(xiàn)實基礎(chǔ)。雖然通過立法確立民事習(xí)慣法源地位的思路，解決了依據(jù)問題，但仍然解決不了法的抽象性和籠統(tǒng)性。對此，要使某一維吾爾族民事習(xí)慣引入司法實踐，可由新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院對適用維吾爾民族民事習(xí)慣裁判的典型案例進行甄別和篩選，形成指導(dǎo)性案例并予以公布，從而為維吾爾族民事習(xí)慣在以后同類或相似案件中的正確適用提供指引和參考，具有比通過立法確立習(xí)慣發(fā)源地位導(dǎo)入更具靈活性和便宜性。

(二)提升維吾爾民族民事習(xí)慣的普適價值

維吾爾民族民事習(xí)慣是調(diào)整維吾爾民族共同體，維系該群體成員關(guān)系并共同遵守的具有約束力的社會規(guī)范和行為指引，多以禁忌等形式規(guī)范人的本能行為，達到定紛止?fàn)?、秩序和諧、實現(xiàn)正義的效果和目的。相對于維吾爾民族民事習(xí)慣，“國家法所蘊涵的法治理念更具有一種普適性，與人們的普遍需求更為一致，更能保障人們對公平正義的現(xiàn)實追求”[3]。所以，維吾爾民族民事習(xí)慣在體現(xiàn)自己特有的社會規(guī)范功能之余，還應(yīng)當(dāng)逐步摒棄與國家現(xiàn)代法理念不相適應(yīng)的陳舊陋習(xí)，使本民族民事習(xí)慣與國家制定法在規(guī)范意義上同一化，從而進一步提升維吾爾民族民事習(xí)慣自身的普適性價值。

(三)增強維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的自覺性

雖然國家制定法具有普遍的社會正義屬性，在司法中發(fā)揮著重要作用，但并不是在任何情況下適用國家法是最合理有效的。在南疆維吾爾民族聚居區(qū)的民事司法實踐中，國家制定法如需順暢實施，得到宗教教義觀念較為濃厚的維吾爾族群眾的普遍認可和遵守，就需要維吾爾民族民事習(xí)慣的支撐和保障。通過對喀什地區(qū)維吾爾民族之間民事糾紛的司法實踐來分析，部分少數(shù)民族法官自覺適用本民族民事習(xí)慣處理糾紛的主動性還不夠強，適用意識欠缺，即使少量適用了本民族民事習(xí)慣進行調(diào)解的糾紛，但基于制定法緣故，調(diào)解書形式上無法給與當(dāng)事人心悅誠服的理由和依據(jù)，往往達不到預(yù)期的司法效果。因此，建立民族法官交流和培訓(xùn)機制，使其在具體司法實踐中形成自覺適用本民族習(xí)慣的意識，增強其靈活有效處理民事糾紛的能力，為喀什地區(qū)乃至新疆的法治建設(shè)提供良好和優(yōu)質(zhì)的司法服務(wù)。

[參考文獻]

[1]江欽輝.新疆少數(shù)民族民事習(xí)慣進入司法的路徑研究[J].喀什師范學(xué)院報，2013(1).

[2]顧梁莎.少數(shù)民族地區(qū)民族習(xí)慣法的民事司法適用探析[J].貴州民族研究，2014(07).

[3]黃海鷹.優(yōu)化民族習(xí)慣法在民事司法中的適用[N].光明日報，2014-7-6.