外資“三法”合一可待

齊力

近期，因國家發(fā)改委價(jià)格監(jiān)督檢查和反壟斷局（國家發(fā)改委價(jià)監(jiān)局）的密集執(zhí)法，外資格外引人關(guān)注。

8月20日，國家發(fā)改委價(jià)監(jiān)局的官網(wǎng)上掛出了史上最大反壟斷罰單——依法對日本十二家對汽車零部件和軸承實(shí)施價(jià)格壟斷的企業(yè)罰款12.35億元。

最近美國、歐盟和日本對中國的實(shí)際投資呈下降趨勢，一些聲音質(zhì)疑中國是否能保持最具吸引力的投資目的地。

8月21日，商務(wù)部部長助理王受文在第18屆中國國際投資貿(mào)易洽談會新聞發(fā)布會上稱，在上海自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)—周年到來之時(shí)，商務(wù)部將總結(jié)上海自貿(mào)區(qū)經(jīng)驗(yàn)，研究是否能將上海自貿(mào)區(qū)基于負(fù)面清單的以備案為主、以審批為輔的投資管理體制推廣到全國，并將在“十二五”期間完成。

對外資“三法”的修訂，今后涉及外商投資管理的只有一部法律，這部法律或?qū)⒔凶鳌锻鈬顿Y法》。

將利于吸引外商來華投資

據(jù)悉，目前正在修訂的外資“三法”（外資企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法）有望在“十二五”末完成，將利于吸引外商來華投資。

“這是五年規(guī)劃中，重點(diǎn)的立法項(xiàng)目，應(yīng)該有希望在‘十二五之內(nèi)完成，以后變成什么樣很難說，現(xiàn)在叫三資企業(yè)法，未來可能叫外國投資法，由管企業(yè)變?yōu)楣芡顿Y者。現(xiàn)在探討的屬于公司法的內(nèi)容，可能外資法里面就不說了，就依據(jù)公司法的規(guī)定。對投資者的定義、行為在投資法里來界定。當(dāng)時(shí)三資法建立的時(shí)候還沒有公司法，所以這些都得界定?！?/p>

今年前7個(gè)月中國的實(shí)際利用外資情況出現(xiàn)波動，尤其是7月降幅超過一成，有輿論認(rèn)為中國的投資環(huán)境正在變差，導(dǎo)致吸引外資水平出現(xiàn)下降。對此，王受文予以否認(rèn)。

許多外企認(rèn)為中國的投資環(huán)境正在呈現(xiàn)下降的態(tài)勢，在談到有報(bào)道稱中國已從第一大重點(diǎn)投資對象國降為第三大投資對象國時(shí)，王受文表示，去年中國實(shí)際利用外資是1176億美元，增長5.3%，仍然在世界上排名第二位，在發(fā)展中國家里面排第一位，這已經(jīng)是連續(xù)21年位居發(fā)展中國家吸引外資的首位。至于中國的投資環(huán)境是不是質(zhì)量在下降？他說，最近，通過對歐盟中國商會等外資企業(yè)商會調(diào)研發(fā)現(xiàn)，在中國投資的85%的外資企業(yè)是盈利的，還發(fā)現(xiàn)90%以上的外商投資企業(yè)愿意繼續(xù)在中國擴(kuò)大投資?！按_實(shí)有一些跨國公司，可能轉(zhuǎn)移到別的地方去了，另一類的企業(yè)主要以出口為導(dǎo)向，比如到中國來設(shè)立—個(gè)企業(yè)，成立一個(gè)加工業(yè)，加工的產(chǎn)品出口?，F(xiàn)在中國的土地價(jià)格上漲，勞動力成本升高、人民幣匯率升高，做這種進(jìn)料加工再出口的外資企業(yè)可能會減少。但是如果這些企業(yè)瞄準(zhǔn)的是中國國內(nèi)市場，這個(gè)市場會迅速擴(kuò)大，而且未來將成為世界上最大的市場，他們的投資前景非常有吸引力?！?/p>

2014年上半年中國使用外資的情況，一些大的國家和地區(qū)，比如日本、美國、歐盟和東盟地區(qū)對華投資有比較明顯的下降。談到這些國家對于中國投資出現(xiàn)明顯下降背后的原因，以及是否是中國自身投資環(huán)境還存在某些方面的問題，王受文稱，今年1-7月份實(shí)際投資減少有以下方面的原因：一是面向出口的勞動密集型、制造業(yè)方面投資在減少?！耙?yàn)槭沁M(jìn)口原材料在中國加工，利用便宜勞動力，再出口，這一類利用外資確實(shí)在減少?！倍墙衲晟习肽曛袊瞥隽艘豁?xiàng)改革，叫做注冊資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制。就是說，簽署一個(gè)外商合同，原來規(guī)定這個(gè)合同要投入的外資必須在一個(gè)給定的時(shí)間內(nèi)投到這個(gè)市場上來，不投就違反了規(guī)定。現(xiàn)在國家改革了，把這個(gè)注冊資本的實(shí)際繳納的制度改為認(rèn)繳制，“你認(rèn)為合適的時(shí)候就投進(jìn)來，認(rèn)為不合適就先不—定投進(jìn)來，不違法。舉一個(gè)例子，比如要投資1億美元在這個(gè)項(xiàng)目上，原來兩個(gè)月要把這1億美元投入到中國市場來，現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)工期有一些推后，就不著急把這1億美元打進(jìn)來，政府也不怪罪，因?yàn)檫@是允許的。這是投資制度的改革，可以說是完善了投資環(huán)境，使得投資者有更多的自由度?！?/p>

“所以，臨時(shí)個(gè)別月份出現(xiàn)的外資下降不代表一個(gè)趨勢，要考察外資，就要把完善外資環(huán)境的重要改革因素考慮進(jìn)來。就是說，短期內(nèi)實(shí)際投資會減少，但是長期這個(gè)制度會有利于企業(yè)。”王受文稱。反壟斷調(diào)查不會把外資企業(yè)嚇回去

“吸收外資數(shù)據(jù)在個(gè)別月份有一些波動是正常的，不足以反映整體走勢，更不能去跟外資反壟斷調(diào)查掛鉤。商務(wù)部在反壟斷工作方面主要是承擔(dān)經(jīng)營者集中的審查，這方面的工作商務(wù)部仍然在根據(jù)《反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定和國務(wù)院的部署積極地開展?！?月18日，在商務(wù)部召開的新聞發(fā)布會上，針對“通報(bào)的數(shù)據(jù)顯示，中國吸引外資金額由6月的微弱增長0.12%，迅速轉(zhuǎn)變7月的同比下降16.95%，有觀點(diǎn)認(rèn)為近期的反壟斷調(diào)查會把外資企業(yè)嚇回去”的說法，商務(wù)部新聞發(fā)言人沈丹陽做出上述表示。

另外，他強(qiáng)調(diào)，中國政府將一如既往地歡迎各國投資者來華投資興業(yè)，依法保障對外國投資者和外商投資企業(yè)的合法權(quán)益，努力為各類性質(zhì)的市場主體營造公開透明的法律環(huán)境、高效便利的行政環(huán)境和平等競爭的市場環(huán)境。

沈丹陽表示，改革開放30多年來，外商投資企業(yè)已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中發(fā)揮著重要的作用，而且絕大多數(shù)的外商投資企業(yè)都是守法經(jīng)營的，都能夠依法在國內(nèi)開展投資經(jīng)營活動。相信絕大多數(shù)外商投資企業(yè)仍將在中國依法開展經(jīng)營活動。根本不會因?yàn)椴槟敲磶讉€(gè)案子，就把外商投資企業(yè)嚇回去。

談到具體如何修改的問題，王受文舉例道，比如現(xiàn)在正在探討的問題有的屬于《公司法》里的，以后在“外資法”里就不再說了，就依照《公司法》的規(guī)定；定義投資者、投資行為的，這些將在新修訂的“外資法”里進(jìn)行界定。

“比如‘合資企業(yè)有限責(zé)任公司這些（名稱）以后都不會出現(xiàn)在外資法里，因?yàn)椤豆痉ā防锉緛砭陀小！蓖跏芪恼f。

據(jù)了解，外資“三法”通常指《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，在上世紀(jì)80年代頒布并實(shí)施。當(dāng)年外資“三法”出臺的時(shí)候，《公司法》尚未出臺，也因此外資“三法”中就企業(yè)性質(zhì)作了界定，與后來1993年頒布實(shí)施的《公司法》里內(nèi)容有所重合，因此現(xiàn)在進(jìn)行改革就變得很有必要。

如何尋求外資法的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型

目前，我國的外資法律體系主要是由憲法性規(guī)范、有關(guān)外商投資的專門法律法規(guī)、規(guī)章及我國締結(jié)或參加的國際條約組成。其中，《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例，《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則是《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則我國外資法律體系的主干部分。加入世界貿(mào)易組織后，我國已對現(xiàn)有法律法規(guī)進(jìn)行了重新審視，不斷完善外商投資的法律體系，保持外商投資政策的穩(wěn)定和連續(xù)性，使我國的投資法與WTO多邊協(xié)定的規(guī)定相適應(yīng)。但是，我們也應(yīng)看到，外資立法中仍存在一些問題，如：在立法權(quán)限上，立法權(quán)限不夠明確，這就容易導(dǎo)致調(diào)整同一關(guān)系的法律條文分散規(guī)定在不同的法律法規(guī)中，也容易導(dǎo)致地區(qū)間的不公平現(xiàn)象發(fā)生：在立法方式上，內(nèi)外資分別立法的“雙軌制”立法方式已不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要：在立法內(nèi)容上，還存在一些空白領(lǐng)域等。因此，我國應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)外資法制建設(shè)，建立與WTO投資規(guī)則相一致的，以統(tǒng)一的外資法典為基本法，以一系列外資的特別法（如反壟斷法）和涉及外資的行政規(guī)章為補(bǔ)充，包含雙邊投資協(xié)定和多邊投資公約的一個(gè)統(tǒng)一、和諧的外資法律體系。

1.制定統(tǒng)一外資法典

我國應(yīng)改變對內(nèi)對外分別適用兩套不同經(jīng)濟(jì)法制的做法，制定統(tǒng)一的外資法典，以避免外資立法的分散、交叉、重復(fù)和沖突，維護(hù)外資法在全國的統(tǒng)一性、一致性，提高法律的穩(wěn)定性。統(tǒng)一的外資法典應(yīng)是以國家管理外資的法律制度為主體，包括外資法的任務(wù)、基本原則、外資的概念、外資的準(zhǔn)入、資本的構(gòu)成、外資的審批、外資的待遇、外資的保護(hù)、對外資的鼓勵(lì)與優(yōu)惠措施、對外資的管理以及投資爭議的解決等的綜合性法律，外資法典所規(guī)定的是政府管理外國投資的特殊性問題。而有關(guān)外商投資企業(yè)的經(jīng)營活動，若不是具有特殊性的問題，應(yīng)納入相關(guān)的部門法調(diào)整，如通過稅法、外匯管理法、勞動法等來統(tǒng)一調(diào)整內(nèi)外企業(yè)在經(jīng)營中遇到的稅收、外匯、勞動關(guān)系方面的問題，而不必將其納入外資法典之內(nèi)。

2.加快對法律空白領(lǐng)域的立法

我國在金融服務(wù)、政府采購、反壟斷、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等方面仍然存在法律空白，由于缺乏法律規(guī)制產(chǎn)生了很多負(fù)面問題，對我國經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展和權(quán)益的保護(hù)非常不利。隨著外商投資領(lǐng)域的放寬，對外商限制的減少，這方面的問題將會更加突出。尤其是當(dāng)今外國投資發(fā)展的一個(gè)新特點(diǎn)是外國投資往往通過跨國并購方式流入東道國，隨著我國企業(yè)改革的不斷深化，外資對我國企業(yè)的并購將會越來越多?；谟行Ц偁幒推渌埔鈩訖C(jī)進(jìn)行的跨國并購對一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展有利，但是基于壟斷市場或投機(jī)動機(jī)的跨國并購則會對一國經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生消極影響。因此，我們應(yīng)加快法律空白領(lǐng)域的立法，減少由于缺乏法律規(guī)制而產(chǎn)生的負(fù)面影響。我們在不斷完善外資法的同時(shí)，應(yīng)制定反壟斷法、政府采購法等單項(xiàng)法律，規(guī)制各種限制競爭行為和壟斷行為，防止外資對中國市場的不利影響，維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)活動。

3.確保法律的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一

我們應(yīng)該規(guī)范外資立法的權(quán)限，收回地方的外資立法權(quán)限，杜絕地區(qū)間的不公平現(xiàn)象，并規(guī)范行政法規(guī)、規(guī)章的制定權(quán)，不斷地調(diào)整和完善我國的外資立法避免立法的重復(fù)、交叉和沖突。同時(shí)，要對我國相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件等進(jìn)行全面清理，廢止或修訂不符合現(xiàn)實(shí)需要的法律規(guī)范，協(xié)調(diào)外資法與公司法、外匯管理法、勞動法、環(huán)保法等各法律之間以及法律與法規(guī)、規(guī)章之間的相互關(guān)系，盡量避免相互間的沖突和矛盾，增強(qiáng)法律的統(tǒng)一性、協(xié)調(diào)性，盡快順應(yīng)全球化的發(fā)展趨勢。