中國內(nèi)地與香港婚姻法律制度之比較

王青云　張韜

摘 要：香港作為中國領(lǐng)土不可分割的一部分，在婚姻法律制度方面與中國內(nèi)地有很多相同之處。但香港被英國政府統(tǒng)治之后，繼受了大量的英國法內(nèi)容，并逐漸形成了一套不同于中國內(nèi)地的法律體系，造成了兩地在婚姻制度方面的差異性。就中國內(nèi)地與香港婚姻法律制度中婚姻觀念、婚姻成立要件、離婚制度等方面進(jìn)行研究比較，通過相互借鑒各自的精華以完善兩地的婚姻法律制度。

關(guān)鍵詞：中國內(nèi)地；香港；婚姻制度

中圖分類號(hào)：D669.1 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2014）35-0312-02

一、內(nèi)地與香港兩地婚姻觀念之異同

根據(jù)史書記載，伏羲是中國古代婚姻制度的肇始者，開創(chuàng)了娉娶儀式的先河。歷經(jīng)幾千年的變遷，中國形成了一套獨(dú)具特色的婚姻家事制度，并對(duì)后世產(chǎn)生了極大的影響?！案改钢?，媒妁之言”、“三綱五?！?、“七出，三不去”、“三書六禮”等婚姻家事習(xí)俗在維持封建時(shí)期下的婚姻關(guān)系有著舉足輕重的地位。香港作為中國領(lǐng)土不可分割的一部分，歷來也受到中國古代封建婚姻制度的影響。那時(shí)的香港人同樣被灌輸著濃厚的帶有封建主義色彩的婚姻思想觀念。即使后來香港被英國政府統(tǒng)治，婚姻觀念也幾乎沒有發(fā)生變化。納妾、男尊女卑、夫權(quán)統(tǒng)治等婚姻觀念依舊盛行，在婚姻家庭方面依舊遵循中國固有的封建習(xí)俗和律例。其主要的原因在于，香港被統(tǒng)治之后，英國政府明令中國的封建律例繼續(xù)生效，在婚姻家庭方面也沒有進(jìn)行新的立法。

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，人民的思想觀念也在不斷進(jìn)步，舊制度終究要被新制度給替代，直到現(xiàn)代中國在婚姻法律制度方面發(fā)生翻天覆地的變化。一夫一妻制的推行標(biāo)志著男女平等觀念開始流行，女性的權(quán)益得到尊重和保護(hù)。中國內(nèi)地的婚姻法律制度從1950年頒布第一部《婚姻法》起，已完全摒棄了舊式婚姻制度，人們對(duì)婚姻的觀念也擺脫了舊社會(huì)的束縛，開始追求自由、平等、尊重的婚姻觀。香港直到1971年開始實(shí)施《修訂婚姻制度條例》，才正式確立一夫一妻制，結(jié)束封建社會(huì)的納妾制度。香港女性同胞的地位開始提升，在婚姻家庭中，有著獨(dú)立、自由的地位。值得注意的是，香港由于歷史原因比內(nèi)地更早更多地接受西方文化，并深受西方文化的影響，他們對(duì)婚姻觀念如西方那樣，追求自由、開放的態(tài)度。另外，由于受到西方宗教信仰觀念的熏陶，他們?cè)诨橐鲂问缴吓c中國內(nèi)地也有所不同。除了注冊(cè)結(jié)婚外，還規(guī)定了儀式結(jié)婚，即男女雙方在特許的教堂內(nèi)舉行一定的儀式和手續(xù)，并由特定權(quán)力的神職人員支持。最后，香港與內(nèi)地在婚姻觀念中存在的最顯著的區(qū)別在于，在香港已婚婦女在其姓名之前冠以夫姓，并在辦理各種證件、離婚訴訟等方面都有此硬性要求。而在內(nèi)地，根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，夫妻有各用自己姓名的權(quán)利，以示男女平等。

二、內(nèi)地與香港婚姻成立要件之比較

以婚姻為基礎(chǔ)的家庭是社會(huì)的細(xì)胞，婚姻的成立具有重要的社會(huì)意義。結(jié)婚既然是一種法律行為，那么它的成立必須要符合法定要件。香港受英國政府統(tǒng)治幾百年，其法律必然受到英國法的影響，加上香港與內(nèi)地的社會(huì)制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)有很大不同，故兩地在婚姻成立的要件上也體現(xiàn)出一定的差異性。

（一）從婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件看

通過分析比較，內(nèi)地與香港在婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件中有三處相同點(diǎn)：第一，兩地立法都規(guī)定男女雙方必須完全自愿。中國《婚姻法》第5條規(guī)定，“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對(duì)對(duì)方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉。”香港《婚姻條例》第6條規(guī)定，男女雙方當(dāng)事人之結(jié)婚必須出自內(nèi)心自愿，并且是由雙方提出結(jié)婚注冊(cè)之申請(qǐng)而公式。第二，兩地都確立了一夫一妻制，即禁止有配偶者與他人結(jié)婚。第三，兩地規(guī)定的禁止結(jié)婚條件大體相同。內(nèi)地《婚姻法》第7條規(guī)定了直系血親和三代以內(nèi)旁系血親以及患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，如嚴(yán)重遺傳性疾病、制定傳染病、有關(guān)精神病等。香港法律也要求直系血親和三親等以內(nèi)的旁系血親、姻親、患神經(jīng)錯(cuò)亂或患有傳染病中的性病以及無性行為能力者不得結(jié)婚。

內(nèi)地與香港在婚姻成立要件中存在的主要不同點(diǎn)就是法定婚齡的規(guī)定不同。中國《婚姻法》要求男不得低于22周歲，女不得低于20周歲。但香港法律規(guī)定男女雙方的結(jié)婚年齡均為16周歲，其中，在16—21周歲之間結(jié)婚的須經(jīng)得父母同意。根據(jù)人類生理及心理的成熟度及社會(huì)性來看，為保持婚姻的穩(wěn)定性，中國內(nèi)地規(guī)定的婚齡較為適合。

（二）從婚姻成立的形式要件看

根據(jù)中國《婚姻法》第8條的規(guī)定，男女雙方結(jié)婚必須要到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理婚姻登記手續(xù)。包括了申請(qǐng)、審查、登記三個(gè)步驟。而香港采用注冊(cè)結(jié)婚與儀式結(jié)婚相結(jié)合的制度。注冊(cè)結(jié)婚要求男女雙方向婚姻注冊(cè)處填寫并簽署結(jié)婚申報(bào)書，婚姻注冊(cè)處須將結(jié)婚通知書張貼在公告欄15天，若15天公告期內(nèi)皆無人提出反對(duì)，才準(zhǔn)予男女登記注冊(cè)，且雙方必須在領(lǐng)到證書15天內(nèi)舉行結(jié)婚儀式。儀式結(jié)婚就是男女雙方在特許的教堂內(nèi)舉行一定的儀式和手續(xù)，并由特定權(quán)力的神職人員支持。雙方在神職人員的見證下，宣讀結(jié)婚誓言。儀式舉行后男女雙方、主持人、見證人必須在證書上簽字。兩地比較可知，采單一登記制的結(jié)婚制度較香港的注冊(cè)與儀式相結(jié)合的結(jié)婚制度簡(jiǎn)單，但是登記制缺乏透明、公示性，往往男女雙方去婚姻登記處登記是不為人所知的，這在一定程度上導(dǎo)致了非法同居、重婚現(xiàn)象的泛濫。

三、內(nèi)地與香港婚姻終止之比較

法律上規(guī)定的婚姻關(guān)系終止的原因有：婚姻當(dāng)事人一方死亡或者是雙方離婚。本文主要就內(nèi)地與香港離婚制度進(jìn)行比較。

（一）從離婚形式上看

中國《婚姻法》第31條、31條規(guī)定了中國內(nèi)地離婚的形式有兩種，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。雙方當(dāng)事人可自由協(xié)商決定選擇哪一種方式結(jié)束婚姻。而根據(jù)香港有關(guān)的婚姻條例，在香港只有訴訟離婚，不管男女雙方是否對(duì)離婚、財(cái)產(chǎn)的分割或是子女的撫養(yǎng)權(quán)達(dá)成了共識(shí)，還是要按照法定的訴訟程序經(jīng)過法院判處才能正式離婚。協(xié)議離婚較登記離婚更加便捷、成本費(fèi)用也較低。而訴訟離婚，程序就比較煩瑣而且也費(fèi)時(shí)。在香港如果由男女雙方共同提出離婚，雙方必須共同擬定離婚申請(qǐng)通知書遞交法庭。在入稟通知書后，除非一方遭受異常痛苦或另一方行為敗壞，一般須經(jīng)過12個(gè)月的時(shí)間等待，在場(chǎng)期間，雙方可以分居，也允許反悔，經(jīng)過12個(gè)月，雙方仍認(rèn)為婚姻破裂無可挽回，法庭可判令離婚。endprint

（二）從離婚的法定理由上看

中國內(nèi)地訴訟離婚中判決準(zhǔn)予離婚的法定理由是“夫妻感情確已破裂”。在訴訟中如何判定感情破裂取決于法官的自由裁量權(quán)。立法上沒有對(duì)破裂的標(biāo)準(zhǔn)予以明確規(guī)定，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性。這也是立法上的一個(gè)缺陷。而在香港，根據(jù)《婚姻訴訟條例》11條的規(guī)定，離婚的法定理由為“婚姻已破裂到無可挽回的程度”。并在立法上對(duì)“無可挽回程度”作了規(guī)定：“A.被告人與人通奸，而且申請(qǐng)人無法忍受與其共同生活；B.被告人的行為使申請(qǐng)人不能在合理情況下與其共同生活；C.申請(qǐng)人在提出申請(qǐng)以前至少已連續(xù)2年遭答辯人遺棄；D.婚姻雙方在申請(qǐng)?zhí)岢鲆郧白钌僖堰B續(xù)分居2年，而且被告同意法院所作離婚命令；E.婚姻雙方當(dāng)事人在申請(qǐng)?zhí)岢鲆郧白钌僖堰B續(xù)分居5年?！笨梢?，兩地關(guān)于離婚法定理由的規(guī)定不同在于，內(nèi)地規(guī)定了感情破裂為法定離婚標(biāo)準(zhǔn)；而香港規(guī)定了婚姻破裂為法定離婚理由。

（三）從離婚程序上看

在內(nèi)地，如果雙方是協(xié)議離婚的則須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚，由婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女的和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理的，發(fā)給離婚證；如果是訴訟離婚的，則由一方向法院提出訴訟，法院須先對(duì)雙方進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，判決準(zhǔn)予離婚。而在香港，訴訟離婚是復(fù)合判決程序，即先由地方法院進(jìn)行臨時(shí)判決，不發(fā)生法律效力，目的在于給予雙方一個(gè)重新考慮的機(jī)會(huì)，再次審視雙方的婚姻關(guān)系；接著再由最高法院作出最終判決，如雙方對(duì)臨時(shí)判決沒有異議，法院就判決離婚。不管是內(nèi)地的調(diào)解前置還是香港的復(fù)合判決，目的都是為了讓雙方當(dāng)事人采取謹(jǐn)慎的態(tài)度對(duì)待婚姻，不能視婚姻為兒戲，草率離婚。

四、兩地婚姻制度的借鑒與完善

香港的婚姻制度一個(gè)最突出的特點(diǎn)就是它既來源于英國法，又對(duì)華人的婚姻習(xí)慣予以重視，并結(jié)合了香港社會(huì)的實(shí)際情況制定出了一系列婚姻條例，規(guī)范香港人的婚姻家庭關(guān)系。

第一，香港注冊(cè)結(jié)婚中的公告程序?qū)χ袊鴥?nèi)地來說是一個(gè)好的借鑒。如前文所述，婚姻注冊(cè)處在受理男女雙方注冊(cè)結(jié)婚的申請(qǐng)后，須以公告的形式予以公布。在公告期內(nèi)如無人提出異議，則準(zhǔn)予注冊(cè)登記結(jié)婚；如有人提出異議，則須進(jìn)一步進(jìn)行審查。而在中國內(nèi)地并沒有公告程序，這也是為什么在內(nèi)地違法婚姻和重婚現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生的原因。故在內(nèi)地的婚姻登記制度中增設(shè)公告程序是十分必要且意義重大的。

第二，中國內(nèi)地規(guī)定的法定婚齡較香港來說更為適宜。雖然香港婚姻條例也規(guī)定了，若男女在16—21周歲結(jié)婚的須征得父母的同意。但考慮到父母買包婚姻的發(fā)生，以及從生理學(xué)上講，16周歲的男女在生理上抑或是心理上的成熟度都不高，為避免離婚率的提升以及保持婚姻家庭關(guān)系的和諧，香港婚姻條例可適當(dāng)調(diào)高法定婚齡。

結(jié)語

在婚姻法律制度方面，內(nèi)地與香港雖有一定相同之處，但由于社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及所屬法系的不同，兩地在婚姻法律制度方面還是存有差異的。現(xiàn)如今香港已回歸祖國，兩地的婚姻法律制度有必要相互借鑒，吸收對(duì)方的精華，不斷完善各自的法律制度。

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[責(zé)任編輯 仲 琪]endprint