股權(quán)代持的臺前幕后

天津爆炸案的主角瑞海公司日前被查出股東存在股權(quán)代持的情況，并將股權(quán)代持問題升溫至沸點(diǎn)。在證券市場，股權(quán)代持并不少見，盡管證券法津法規(guī)中是明令禁止股權(quán)代持的，但是在利益的誘惑下，依然有人鋌而走險(xiǎn)。事實(shí)上，無論是對顯性股東還是對隱性股東，股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)都非常大。

臺前：證券市場禁止代持股權(quán) 股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以他人名義來持有股份的一種行為。實(shí)際出資人與名義出資人之間往往通過一紙協(xié)議來確定存在代為持有股權(quán)的事實(shí)，而這也是股權(quán)代持成為合法行為的一個(gè)基礎(chǔ)。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第二十四條規(guī)定，在簽訂了股權(quán)代持協(xié)議的情況下，實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。言外之意是認(rèn)可股權(quán)代持協(xié)議的合法性。

不過，在證券市場，代持股權(quán)的行為是被禁止的。證券律師劉偉濤在接受記者咨詢時(shí)表示，“我國法律并沒有明文規(guī)定不允許股份代持的存在，但是在證券市場，代持是證監(jiān)會禁止的行為”。

根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛?！眲硎荆l(fā)行人股權(quán)清晰這個(gè)表述就是表明不允許IPO企業(yè)股權(quán)代持，如果企業(yè)出現(xiàn)股權(quán)代持情況，就無法上市。

另外，新三板也禁止股權(quán)代持行為?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》第二章第一條規(guī)定，申請?jiān)谌珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的企業(yè)必須“股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)”。

上市公司股權(quán)代持普遍 近期以來，資本市場就有幾起股權(quán)代持的案件曝光，最典型的是方正證券二股東政泉控股自曝曾為方正集團(tuán)代持北大醫(yī)藥的股份，此事被炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)，據(jù)說監(jiān)管層已經(jīng)介入調(diào)查；兩個(gè)月前，證監(jiān)會剛處罰一起保薦代表人隱秘持有擬上市公司股份的案件。而這也反映出股權(quán)代持在資本市場的普遍性。據(jù)記者了解，股權(quán)代持的行為最容易出現(xiàn)在企業(yè)IPO前夕。

“有些地方企業(yè)在上市前，會讓政府官員入股，形成利益共同體。為掩人耳目，政府官員往往會找一家企業(yè)或者遠(yuǎn)房親戚、朋友來代持股份，等公司上市后，限售期一過，馬上就套現(xiàn)走人?！币晃恢槿耸糠Q。

除此之外，股權(quán)代持還經(jīng)常出現(xiàn)在公司實(shí)際控制人和IPO保薦代表人身上。公司上市后，對大股東持有的股份有三年限售期要求，而如果是普通股東，只有一年的限售期，為了回避股份限售期，大股東往往也會剝離一部分股權(quán)，讓別人代持，以盡早套現(xiàn)資產(chǎn)。

IPO保薦代表人的股權(quán)代持亦是建立在違法入股IPO企業(yè)的基礎(chǔ)上。今年6月3日，證監(jiān)會剛曝光兩起保薦代表人違法入股、找人代持的案件。招商證券前保薦代表人李黎明在承做江西西林科的IPO項(xiàng)目時(shí)，通過上海嘉晨投資咨詢有限公司購買了江西西林科的5%股權(quán)，沒想到此事東窗事發(fā)，江西西林科的IPO也因此倒在上市前夜。

國信證券的前投行人員戴麗君、劉興華也存在股權(quán)代持行為，并因此獲得巨額收益。該兩位投行人士在保薦天潤曲軸的IPO項(xiàng)目時(shí)，合計(jì)出資1260萬元入股，并找人代持。天潤曲軸上市后，戴麗君和劉興華通過套現(xiàn)股票，獲得上億元的收益。事發(fā)后，證監(jiān)會對他們做出了沒收相關(guān)投資收益，罰款以及市場禁入的處罰。

事實(shí)上，證監(jiān)會對股權(quán)代持行為的懲處態(tài)度非常堅(jiān)決。8月14日，證監(jiān)會還專門發(fā)文，稱嚴(yán)厲打擊保薦代表人借保薦機(jī)會違法入股行為。《證券法》第43條也明確規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。證監(jiān)會認(rèn)為，保薦代表人持股IPO項(xiàng)目的股份后，無法保持獨(dú)立性，必將嚴(yán)重影響其對擬上市公司核查意見的客觀公正性，也將影響保薦機(jī)構(gòu)依法履行保薦責(zé)任，最終損害投資者的合法權(quán)益，危害巨大。

幕后：各懷不為人知的目的 股權(quán)代持相比直接持股，最大的特點(diǎn)是具有隱蔽性。這也給不想公開身份的實(shí)際出資人帶來很大的便利。換言之，如果不是懷著不可示人的目的，一般也不會利用股權(quán)代持。

據(jù)記者了解，有些股權(quán)代持是為了規(guī)避法律上的限制性要求，有些是懷有非法的意圖。

“如果是為了規(guī)避法律上的限制要求，則可能主要是為回避股份限售期的要求和回避關(guān)聯(lián)交易表決程序的要求?！毖芯繂T鄭彧論文中表示。他指出，如果是基于非法的目的，則有可能是為了逃避同業(yè)競爭的監(jiān)管要求、逃避主體資格的合規(guī)性要求、逃避內(nèi)幕交易的監(jiān)管要求、逃避上市公司收購的監(jiān)管要求。

以逃避內(nèi)幕交易的監(jiān)管要求為例，據(jù)記者了解，一些上市公司的內(nèi)幕知情人，通常采取股權(quán)代持的方式來隱藏內(nèi)幕知情人的身份，進(jìn)而通過從事內(nèi)幕交易來牟利。

為了隱藏主體資格而做股權(quán)代持的案例也很常見。前述保代非法入股IPO企業(yè)，找人代持股份的行為就是其中的典型。此外，某些公務(wù)員入股IPO企業(yè)也通常利用股權(quán)代持這種手法，因?yàn)椤豆珓?wù)員法》第53條規(guī)定，公務(wù)員是不得“從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)”的。

股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn)巨大 盡管股權(quán)代持有隱藏身份的好處，但是它所帶來的風(fēng)險(xiǎn)也很大。以政泉控股曝光其替方正集團(tuán)代持北大醫(yī)藥股權(quán)的事件為例，雖然此事的真假還難辨，但最終弄得兩敗俱傷。由此也可以看到，如果操作不當(dāng)，股權(quán)代持的雙方都容易受傷。

股權(quán)代持的實(shí)際出資人一般被稱為隱性股東，代持人被稱為顯性股東。對于隱性股東來說，他的風(fēng)險(xiǎn)不僅表現(xiàn)在雙方反目后，被顯性股東曝光股權(quán)代持的事實(shí)，還表現(xiàn)在如果顯性股東將股份抵押，那么就可能存在股權(quán)收不回來的風(fēng)險(xiǎn)?！肮蓹?quán)代持人還可能出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)，比如將代持的股份偷偷轉(zhuǎn)讓。若股權(quán)代持人有經(jīng)濟(jì)糾紛，那他持有的股份還可能被凍結(jié)?！币晃粯I(yè)內(nèi)人士在接受記者采訪時(shí)分析道。而對于顯性股東來說，如果隱性股東做了一些違法違規(guī)的事，那么顯性股東很可能就得為其承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

摘自《北京商報(bào)》