誰對網(wǎng)絡(luò)違法銷售食品案件負(fù)責(zé)

■文 劉云杰 阮培軍 房文明 張建會

北京市食品藥品監(jiān)督管理局經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)分局

近年來，網(wǎng)絡(luò)商品交易日漸興起，網(wǎng)絡(luò)食品銷售量逐年增多，相關(guān)違法案件數(shù)量也隨之增長。誰為網(wǎng)絡(luò)銷售食品的質(zhì)量負(fù)責(zé)？案件發(fā)生后由哪個部門來承辦？消費者該找誰投訴？在現(xiàn)實執(zhí)法中，消費者和執(zhí)法部門與第三方平臺對此的理解和認(rèn)識不同，亟待統(tǒng)一。因此，筆者日前就網(wǎng)絡(luò)銷售食品案件中違法主體和案件受理及移送工作等爭議問題做出分析。

誰是食品質(zhì)量案件的違法主體

在違法案件中，產(chǎn)品質(zhì)量方面的違法行為主體到底是網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者還是第三方平臺經(jīng)營者？有的消費者認(rèn)為，在第三方平臺購買商品，違法主體應(yīng)當(dāng)是第三方平臺經(jīng)營者；有的執(zhí)法人員也認(rèn)為：消費者在第三方平臺購買商品，消費者不知道后面具體的網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者是誰，無法判斷，所以第三方平臺應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。并且，第三方承擔(dān)責(zé)任后會向網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者追償，可以認(rèn)定為違法主體。

第三方平臺經(jīng)營者認(rèn)為,企業(yè)只提供開展交易活動的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，并沒有銷售任何商品，為何就成為違法行為主體？如同一個店鋪，租給某企業(yè)銷售商品，違法行為主體應(yīng)當(dāng)是銷售商品的企業(yè)，而不是店鋪的所有者。況且，在《平臺服務(wù)協(xié)議》中明確規(guī)定“乙方（租用平臺企業(yè)）銷售及服務(wù)出現(xiàn)爭議、糾紛、國家機關(guān)機構(gòu)調(diào)查時，由乙方以銷售者身份處理。”在國家法律法規(guī)沒有明確由第三方平臺經(jīng)營者承擔(dān)法律責(zé)任前，依據(jù)《合同》或《協(xié)議》明確責(zé)任，應(yīng)當(dāng)是合法有效的。所以違法主體應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)商品銷售者。

在機構(gòu)改革前，食品流通監(jiān)管部門為工商部門，處理依據(jù)為《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》。機構(gòu)改革后，食品流通監(jiān)管部門調(diào)整為食品藥品監(jiān)管部門，但是，目前針對網(wǎng)絡(luò)銷售食品方面沒有任何法律法規(guī)依據(jù)，因此現(xiàn)階段仍沿用《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》。根據(jù)該《辦法》的規(guī)定，違反了相關(guān)條款，如主頁面未公開營業(yè)執(zhí)照、未建立檢查監(jiān)控制度、未采取有效措施制止違法行為等，第三方交易平臺應(yīng)為違法主體。但在產(chǎn)品質(zhì)量的違法案件中，筆者認(rèn)為，違法主體應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)商品銷售者而不是第三方平臺經(jīng)營者。

特殊情況下第三方平臺經(jīng)營者承擔(dān)部分責(zé)任

由于網(wǎng)絡(luò)交易是虛擬的網(wǎng)絡(luò)平臺上商品信息的交易，實際交易在網(wǎng)絡(luò)商品銷售者和消費者之間完成，違法行為發(fā)生地應(yīng)當(dāng)為網(wǎng)絡(luò)商品銷售者所在地和消費者所在地，即違法行為的主體應(yīng)當(dāng)為網(wǎng)絡(luò)商品銷售者。目前，商品交易管理法律法規(guī)明確的銷售者責(zé)任與義務(wù)均是建立在實體店管理的基礎(chǔ)上，對網(wǎng)絡(luò)商品交易沒有明確產(chǎn)品質(zhì)量等方面的職責(zé)，如適用《食品安全法》第八十五條追究“經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”，就是針對實體店制定的，違法主體就是實際銷售該違法產(chǎn)品的商品銷售者，而不是出租店鋪的產(chǎn)權(quán)所有者。從這個意義上來說，第三方平臺經(jīng)營者不是食品經(jīng)營企業(yè)，食品藥品監(jiān)管部門不能就銷售食品質(zhì)量問題追究其責(zé)任?！断M者權(quán)益保護法》第二十條規(guī)定，消費者可以要求經(jīng)營者履行商品更換、修理等義務(wù)；第四十條規(guī)定，消費者可以向銷售者要求賠償。筆者認(rèn)為，違法行為是銷售不合格產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)是銷售行為，理應(yīng)誰銷售商品，誰承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條明確規(guī)定：消費者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺購買食品、藥品遭受損害，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供食品、藥品的生產(chǎn)者或者銷售者的真實名稱、地址與有效聯(lián)系方式，消費者請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)賠償責(zé)任后，向生產(chǎn)者或者銷售者行使追償權(quán)的，人民法院應(yīng)予以支持。

此外，《消費者權(quán)益保護法》第四十四條規(guī)定：通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺購買商品，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費者也可以向網(wǎng)絡(luò)平臺提供者要求賠償，……網(wǎng)絡(luò)平臺提供者賠償后，有權(quán)向銷售者或者服務(wù)者追償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任?？梢?，特殊情況下，第三方平臺經(jīng)營者承擔(dān)部分責(zé)任（民事賠償責(zé)任）。

筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)食品交易管理中應(yīng)引入“網(wǎng)絡(luò)交易實體化管理”觀念：制定相關(guān)網(wǎng)絡(luò)銷售食品的法律法規(guī)，要求網(wǎng)絡(luò)食品銷售者必須具備“食品流通企業(yè)資質(zhì)”，承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)食品銷售者職責(zé)，由所在地食品藥品監(jiān)督管理部門監(jiān)管；第三方平臺經(jīng)營者，必須具備提供網(wǎng)絡(luò)食品交易平臺的檢查監(jiān)控能力，承擔(dān)檢查監(jiān)控及配合管理部門調(diào)查的職責(zé)，由所在地食品藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)并監(jiān)管；明確二者的職責(zé)、義務(wù)及應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任（如第三方平臺經(jīng)營者不能提供銷售者及產(chǎn)品合法資質(zhì)、虛假宣傳等情況時，給予相應(yīng)行政處罰或取消第三方平臺經(jīng)營者資格）。

誰是案件受理機構(gòu)

依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第四十一條規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)違法行為由發(fā)生違法行為的經(jīng)營者住所所在地縣級以上工商行政管理部門管轄”，以及“對于其中通過第三方交易平臺開展經(jīng)營活動的經(jīng)營者，其違法行為由第三方交易平臺經(jīng)營者住所所在地縣級以上工商行政管理部門管轄”，根據(jù)網(wǎng)站首頁或者主頁面標(biāo)示的銷售者的營業(yè)執(zhí)照及發(fā)票等購物憑證或者服務(wù)單據(jù)，可以判斷網(wǎng)絡(luò)商品銷售者的，應(yīng)當(dāng)向銷售者所在地監(jiān)督部門投訴舉報，所在地監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)受理；不能判斷網(wǎng)絡(luò)商品銷售者的，由第三方平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門受理。

該條款之所以要規(guī)定通過第三方交易平臺的違法案件均由第三方交易平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門受理，主要是為便于消費者投訴舉報，鑒于消費者大多無法確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)商品銷售者，統(tǒng)一由平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門受理。

如何確定案件承辦機構(gòu)

按照誰受理誰承辦的原則，網(wǎng)絡(luò)銷售者所在地監(jiān)管部門受理投訴舉報的，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門承辦；第三方交易平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門受理投訴舉報的，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門承辦。

在第三方交易平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門承辦過程中，網(wǎng)絡(luò)商品銷售者在本轄區(qū)的，追究銷售者相應(yīng)責(zé)任；網(wǎng)絡(luò)商品銷售者不在本轄區(qū)的，按《行政處罰法》第二十條規(guī)定（由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄）、《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第四十一條規(guī)定（第三方交易平臺經(jīng)營者住所所在地縣級以上工商行政管理部門管轄異地違法行為人有困難的，可以將違法行為人的違法情況移交違法行為人所在地縣級以上工商行政管理部門處理）及屬地管轄原則，轉(zhuǎn)送網(wǎng)絡(luò)商品銷售者所在地管理部門承辦。

正常情況下，第三方交易平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門主要是向平臺經(jīng)營者調(diào)查銷售者的真實名稱、地址與有效聯(lián)系方式，并向銷售者所在地監(jiān)管部門做好案件轉(zhuǎn)送工作；特殊情況下，督促平臺經(jīng)營者承擔(dān)民事責(zé)任，追究平臺經(jīng)營者的連帶責(zé)任。筆者認(rèn)為，產(chǎn)品質(zhì)量方面的案件還是由網(wǎng)絡(luò)商品銷售者所在地管理部門承辦。

誰來負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)送案件

根據(jù)《食品藥品投訴舉報管理辦法》第五條規(guī)定，投訴舉報機構(gòu)的主要職責(zé)中包含“負(fù)責(zé)上報、轉(zhuǎn)辦、交辦和轉(zhuǎn)送投訴舉報”，即應(yīng)當(dāng)由投訴舉報機構(gòu)負(fù)責(zé)投訴舉報的轉(zhuǎn)送工作。但有投訴舉報機構(gòu)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照該機構(gòu)所在省市《食品藥品監(jiān)督行政處罰程序指導(dǎo)意見（試行）》第九條規(guī)定，作為“違法行為”按照行政處罰程序移送。筆者認(rèn)為這種做法不妥。一是該投訴舉報還處于初步調(diào)查階段，不能確認(rèn)是否存在違法行為；二是該投訴舉報尚沒有進入立案程序，不能適用行政處罰程序的有關(guān)規(guī)定；三是僅僅是投訴舉報，經(jīng)第三方平臺經(jīng)營者所在地監(jiān)管部門初步調(diào)查，確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)商品銷售者的真實名稱、地址與有效聯(lián)系方式等情況，即確認(rèn)了應(yīng)當(dāng)承辦的監(jiān)管部門，屬于確認(rèn)是否屬于本部門管轄的階段。

投訴舉報機構(gòu)收到承辦機構(gòu)反饋辦理結(jié)果及轉(zhuǎn)送建議后，視情況可以采取這樣幾種處理方式：一是上報，請上級投訴舉報機構(gòu)交辦。根據(jù)《食品藥品投訴舉報管理辦法》第四條規(guī)定：建立國家局投訴舉報中心、?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）級投訴舉報中心、設(shè)區(qū)的市級及縣級投訴舉報機構(gòu)。在直轄市成立市級投訴舉報中心（即唯一的投訴舉報機構(gòu)）。如果投訴舉報經(jīng)調(diào)查，網(wǎng)絡(luò)銷售者所在地為外省市，則可以依據(jù)《食品藥品投訴舉報管理辦法》第十一條，報上級投訴舉報機構(gòu)，由上級投訴舉報機構(gòu)向銷售者所在地監(jiān)管部門交辦。

二是轉(zhuǎn)送，由銷售者所在地投訴舉報機構(gòu)受理。如果投訴舉報經(jīng)查網(wǎng)絡(luò)銷售者所在地為外省市，則可以依據(jù)《食品藥品投訴舉報管理辦法》第十一條規(guī)定，與銷售者所在地投訴舉報機構(gòu)協(xié)商，由銷售者所在地投訴舉報機構(gòu)受理。有爭議的，可報共同的上一級投訴舉報機構(gòu)決定受理機構(gòu)。

三是交辦，由銷售者所在地監(jiān)管部門承辦。如果投訴舉報經(jīng)查網(wǎng)絡(luò)銷售者所在地為本部門轄區(qū)而不同區(qū)縣（分）局管轄時，舉報投訴機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向銷售者所在地區(qū)縣（分）局交辦。