地方創(chuàng)新型交易所監(jiān)管制度構(gòu)建若干問題探討
——以天津文化藝術(shù)品交易所為例

萬國華 萬 昊 王 玲

地方創(chuàng)新型交易所監(jiān)管制度構(gòu)建若干問題探討
——以天津文化藝術(shù)品交易所為例

萬國華*萬 昊**王 玲***

由于交易模式、交易過程、平臺建設(shè)及其相應(yīng)的股權(quán)配置等尚處在一個探索階段，創(chuàng)新型交易所無秩序、不規(guī)范現(xiàn)象存在甚至激烈化，但這并不能使我們對創(chuàng)新型交易所一律否定。創(chuàng)新型交易所是我國資本市場的有益補(bǔ)充，也是隨著市場需求產(chǎn)生的，其在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用不容忽視，保障并促進(jìn)其健康與穩(wěn)定發(fā)展是必要的。因此，應(yīng)對創(chuàng)新型交易所的股權(quán)結(jié)構(gòu)、準(zhǔn)入制度和風(fēng)險控制進(jìn)行規(guī)制，做出相應(yīng)的制度安排，以促進(jìn)創(chuàng)新型交易所健康、穩(wěn)定發(fā)展。

創(chuàng)新型交易所 股權(quán)結(jié)構(gòu) 準(zhǔn)入制度 監(jiān)管制度

一、問題的提出

在國務(wù)院《關(guān)于推進(jìn)濱海新區(qū)開發(fā)開放有關(guān)問題的意見》(國發(fā)[2006]20號)和《國務(wù)院關(guān)于天津濱海新區(qū)綜合配套改革試驗總體方案的批復(fù)》(國函[2008]26號)之先試先行原則指導(dǎo)下，天津濱海新區(qū)金融改革創(chuàng)新步伐不斷向廣度和深度推進(jìn)。近兩年來，天津濱海新區(qū)各類創(chuàng)新性交易所的不斷推出就是最好的例證。目前，天津已建成天津股權(quán)交易所、排放權(quán)交易所、渤海商品交易所、天津貴金屬交易所、天津文化藝術(shù)品交易所(簡稱文交所)和國際知識產(chǎn)權(quán)交易所等多家創(chuàng)新型交易所。

天津各類創(chuàng)新型交易所為搶占制度創(chuàng)新先機(jī)，獲取制度創(chuàng)新紅利，使出渾身解數(shù)。如渤海商品交易所的“現(xiàn)貨連續(xù)交易”和文交所的“藝術(shù)品份額化交易”等制度設(shè)計，不僅在全國甚至可能在世界范圍內(nèi)都屬首創(chuàng)，創(chuàng)造了所謂的“天津模式”。這些金融創(chuàng)新交易所嘗試為商品、產(chǎn)權(quán)、金融資產(chǎn)和其他權(quán)益的流通或交易提供服務(wù)平臺，有利于拓展相關(guān)領(lǐng)域直接融資渠道，并為完善金融服務(wù)體系，進(jìn)而構(gòu)建多層次資本市場體系具有重大的推動作用。然而，由于市場規(guī)則包括監(jiān)管在內(nèi)的各項基礎(chǔ)性制度缺失，上述試點或?qū)嵺`屢屢爆發(fā)各種問題和危機(jī)，險象環(huán)生。天津文交所就是突出代表。2011年3月起，文交所開始出現(xiàn)一些亂象：各藝術(shù)品份額價格暴漲暴跌，交易規(guī)則反復(fù)修改，交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人和透明度等公司治理問題相繼爆發(fā)，這些亂象或謎團(tuán)等引起社會各界廣泛關(guān)注與質(zhì)疑。

為防范風(fēng)險、規(guī)范市場秩序、維護(hù)市場穩(wěn)定，國務(wù)院2011年38號文件發(fā)布《關(guān)于清理整頓各類交易場所切實防范金融風(fēng)險的決定》，將規(guī)范整頓地方創(chuàng)新性交易所的職責(zé)授予*這是我國最高行政機(jī)關(guān)把金融市場尤其資本市場監(jiān)管權(quán)時隔20多年后再次授予或明示允許地方政府分享金融或資本市場的監(jiān)管權(quán)，值得高度關(guān)注。省級政府。此次清理整頓由證監(jiān)會牽頭，涉及范圍包括產(chǎn)權(quán)交易、文化藝術(shù)品交易和大宗商品交易等各類創(chuàng)新型交易所，天津文交所、貴金屬交易所等都在清理整頓之列。國務(wù)院2012年37號文件《關(guān)于清理整頓各類交易所的實施意見》對各類交易所的清理整頓提出了政策界限和具體要求。以文交所為例的此類創(chuàng)新型交易所應(yīng)該如何采取因應(yīng)措施，積極構(gòu)建其規(guī)則體系，其監(jiān)管制度又該如何設(shè)計等問題引發(fā)了各界包括學(xué)界的激烈爭論。本文將圍繞有關(guān)創(chuàng)新型交易所性質(zhì)、組織形式、準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、治理結(jié)構(gòu)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)與機(jī)制等法律制度問題進(jìn)行分析，找出問題的癥結(jié)所在并提出相關(guān)政策與立法建議，以維護(hù)、保護(hù)與促進(jìn)金融創(chuàng)新。

二、創(chuàng)新型交易所界定

在探討創(chuàng)新型交易所相關(guān)問題之前，必須首先明確何為創(chuàng)新型交易所及其性質(zhì)與特征。

(一)創(chuàng)新型交易所的內(nèi)涵及分類

創(chuàng)新型交易所概念本身就是一種創(chuàng)新，因為迄今為止的研究文獻(xiàn)顯示，還沒有出現(xiàn)本文類似的表述。要理清此概念，必然會涉及金融創(chuàng)新和創(chuàng)新交易所概念的界定。所謂金融創(chuàng)新通常講，就是新證券種類的創(chuàng)造與銷售(creating and marketing of new types of securities)*參見http://en.wikipedia.org/wiki/Financial_innovation，2012年9月10日訪問。，其動機(jī)可描繪成“變更現(xiàn)有的金融體制和增加新的金融工具，以獲取現(xiàn)有的金融體制和金融工具所無法取得的潛在利潤”*楊時旸：“天津文交所——規(guī)范失敗下的蛋”，載《中國新聞周刊》2011年4月11日。，這是經(jīng)濟(jì)學(xué)的定義；法學(xué)上，筆者認(rèn)為，所謂金融創(chuàng)新就是指金融市場的參與者一方或多方試圖通過競爭對原有的金融市場制度設(shè)計進(jìn)行突破與改變，創(chuàng)造新的金融秩序。至于創(chuàng)新型交易所更是一個新概念。筆者試圖通過概括加列舉的方式，從范圍上對創(chuàng)新型交易所的概念予以界定。本文所探討的創(chuàng)新型交易所是指依據(jù)金融創(chuàng)新先試先行的國家政策或原則，經(jīng)地方政府(天津市)批準(zhǔn)依法登記設(shè)立的為交易各方及其相關(guān)產(chǎn)品入場交易提供相關(guān)服務(wù)，并進(jìn)行自律監(jiān)管為主的事業(yè)法人或企業(yè)法人，比如天津股權(quán)交易所、渤海商品交易所、天津文交所和貴金屬交易所等。雖然，《天津市交易所監(jiān)督管理辦發(fā)暫行辦法(草案)》(以下簡稱《草案》)將其定義為“依法登記設(shè)立的，為交易各方及其相關(guān)產(chǎn)品入場交易提供相關(guān)服務(wù)，并進(jìn)行自律監(jiān)管的事業(yè)法人或企業(yè)法人”。盡管沒有用“創(chuàng)新型交易所”的表述，但其內(nèi)涵及外延與本文所要討論的范圍是一致的。

根據(jù)創(chuàng)新型交易所的交易標(biāo)的，可以將其分為三類：第一類是以股權(quán)或金融資產(chǎn)為交易標(biāo)的的資本市場交易所，屬于OTC市場的組成部分，比如天津股權(quán)交易所、天津國際股權(quán)交易所、天津金融資產(chǎn)交易所；第二類是以商品或生產(chǎn)要素為交易標(biāo)的商品(要素)交易所，比如天津渤海商品交易所、天津鐵合金交易所、天津聯(lián)合商品交易所、天津貴金屬交易所；第三類交易所主要是指創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)型交易所，比如天津文交所、排放權(quán)交易所、國際知識產(chǎn)權(quán)交易所等。

(二)創(chuàng)新型交易所的性質(zhì)與功能

在創(chuàng)新型交易所的分類與范圍界定之后，其性質(zhì)與功能的定位或確定也非常重要。以天津文交所為例，自文交所亂象爆發(fā)后，學(xué)者們對其性質(zhì)和功能展開了探討，具有一定代表性。主要爭論如下：(1)文交所的“藝術(shù)品份額交易”類似股票交易，但由于標(biāo)的物和退出機(jī)制等方面的差異而不能將二者等同*參見西沐：“藝術(shù)品‘證券化’：文交所已‘破題’、規(guī)范發(fā)展是關(guān)鍵”，載http://finance.sina.com.cn/roll/20110331/14339625110.shtml，2011年3月31日訪問。。(2)認(rèn)為文交所推出藝術(shù)品份額交易，實質(zhì)上相當(dāng)于資產(chǎn)證券化及其交易。但也有學(xué)者對藝術(shù)品是否能夠份額化、證券化提出了質(zhì)疑。其中一些學(xué)者對認(rèn)為藝術(shù)品份額交易不具備股票本身可以帶來自益權(quán)和他益權(quán)、收益權(quán)和表決權(quán)的特征，即藝術(shù)品不具備持續(xù)獲利和抵御風(fēng)險的能力、本質(zhì)上是一種永遠(yuǎn)無法兌現(xiàn)的權(quán)證，所以不能被證券化*參見劉紀(jì)鵬：“天津文交所勿蹈郁金香泡沫覆轍”，載《證券時報》2011年4月12日。。另一些學(xué)者認(rèn)為證券化的對象，是可預(yù)期能夠產(chǎn)生未來持續(xù)現(xiàn)金流入的一項資產(chǎn)。藝術(shù)品權(quán)益沒有把任何未來現(xiàn)金流折現(xiàn)，只是一種刺激需求的促銷手段而已*參見吳向宏：“批評天津文交所——審慎看待金融創(chuàng)新中的‘亂象’”，載《南方都市報》2011年4月2日。。(3)產(chǎn)權(quán)交易所與證券交易所之爭。早期成立的上海、深圳和成都文化產(chǎn)權(quán)交易所都開宗明義屬于產(chǎn)權(quán)交易所，形成了“上海模式”即產(chǎn)權(quán)拆分交易模式。而天津文交所既沒有把自己定位為產(chǎn)權(quán)交易所，也沒有定位為類似或疑似證券交易所范疇。也有人認(rèn)為天津文交所其實只是一家類似于證券交易所的金融機(jī)構(gòu)，其設(shè)立并沒有相關(guān)法律依據(jù)。*參見顧惠忠、游石：“天津文交所運(yùn)營存四大疑問”，載《證券時報》2011年3月21日。還有人認(rèn)為藝術(shù)品從商品化、資產(chǎn)化、信托化到資本化和證券化是一個系統(tǒng)化的漫長過程，其資本化與證券化是藝術(shù)品金融化階段的要求*參見西沐：“中國藝術(shù)品市場金融化進(jìn)程分析”，載《藝術(shù)市場》2009年第6期。，文交所的出現(xiàn)就是適應(yīng)了這一趨勢。

綜上所述，不同學(xué)者視角不同，得出的結(jié)論也不同。本文認(rèn)為，界定包括天津文交所在內(nèi)的創(chuàng)新型交易所的性質(zhì)，必須考慮兩個背景或前提：其一，創(chuàng)新型交易所是在金融創(chuàng)新理論與實踐仍有爭論，以及交易所的概念與載體迅速現(xiàn)代化的國際背景下產(chǎn)生的概念與實踐；其二，創(chuàng)新型交易所是在中央政府賦予個別區(qū)域或地方金融創(chuàng)新改革特別試驗權(quán)的前提下出現(xiàn)的爭論與試點。所以在這兩個背景或前提約束下，本文認(rèn)為上述觀點雖都一定道理，但又均有些不足甚至缺陷，并不能完全描述現(xiàn)正在天津濱海新區(qū)層出不窮的各類創(chuàng)新型交易所的特質(zhì)或性質(zhì)。我們認(rèn)為，目前市場上出現(xiàn)的所謂創(chuàng)新型交易所實質(zhì)上仍是一種衍生證券交易場所，而不管它以何種名稱出現(xiàn)，至少它們發(fā)展的方向或生存的目標(biāo)是朝著資產(chǎn)證券化和證券衍生化的趨勢運(yùn)行。所以，創(chuàng)新型交易所的性質(zhì)既非傳統(tǒng)的證券交易所包括場內(nèi)場外證券交易所，也非傳統(tǒng)與現(xiàn)代的商品或物權(quán)或產(chǎn)權(quán)交易場所，其是居于兩者之間或者是結(jié)合了兩者特征或性質(zhì)交易場所。進(jìn)言之，就是以一種類證券化的方式，為相關(guān)標(biāo)的物入場交易提供服務(wù)的場所或平臺。其交易品種市場準(zhǔn)入、運(yùn)行、交易與退出的形態(tài)與實質(zhì)已完全分離，其法律關(guān)系與性質(zhì)已很難再單一，例如天津文交所及其所交易的產(chǎn)品就是典型例子。

我國天津濱海新區(qū)創(chuàng)新型交易所除了具備傳統(tǒng)交易所的(價格發(fā)現(xiàn)、規(guī)避風(fēng)險和資源配置等)功能外，目前還具有特殊的使命：(1)提供金融服務(wù)平臺。作為金融創(chuàng)新的重要成果，創(chuàng)新型交易所基于本地區(qū)市場需求而產(chǎn)生，旨在為交易各方及其相關(guān)產(chǎn)品入場交易提供相關(guān)服務(wù)，是類金融服務(wù)體系的重要組成部分。(2)拓寬融資渠道。各類創(chuàng)新型交易所的交易標(biāo)的多被主板市場排除在外，創(chuàng)新型交易所的設(shè)立就是為這些股權(quán)、商品、無形資產(chǎn)等提供融資市場，使其也能進(jìn)入資本市場流通，從而促進(jìn)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。(3)增加投資領(lǐng)域。創(chuàng)新型交易所也為投資者提供更多的投資機(jī)會，尤其可以使投資者投資到股票、債券、基金等以外的股權(quán)、金融資產(chǎn)、藝術(shù)品等領(lǐng)域，滿足不同投資者的需求。

創(chuàng)新型交易所作為多層次資本市場的一個組成部分，其對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的作用不可忽視。然而，根據(jù)國務(wù)院的清理整頓要求，天津市政府下發(fā)了《關(guān)于交易場所清理整頓規(guī)范整改的通知》(以下簡稱《通知》)*參見《天津市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)天津市清理整頓各類交易場所工作方案的通知》(津政辦發(fā)[2012]30號文)之相關(guān)內(nèi)容。，明確指出權(quán)益類交易所要注重權(quán)益權(quán)屬轉(zhuǎn)讓，保證權(quán)益確定和權(quán)益完整，權(quán)益不確定和權(quán)屬不完整的權(quán)益不得入場交易。這對文交所現(xiàn)有的藝術(shù)品份額交易模式是一個重大的挑戰(zhàn)，如何調(diào)整其交易模式，使其既能實現(xiàn)金融創(chuàng)新的要求，又不碰觸國務(wù)院“不得將任何權(quán)益拆分為均等份額公開發(fā)行”的政策界限是文交所在此次清理整頓中必須要切實解決的問題。現(xiàn)階段，由于制度缺失、監(jiān)管缺位導(dǎo)致創(chuàng)新型交易所受到越來越多的質(zhì)疑，如何對癥下藥，加強(qiáng)對其治理與監(jiān)管，使其充分發(fā)揮積極效能就成了當(dāng)務(wù)之急。

三、創(chuàng)新型交易所的組織形式與股權(quán)結(jié)構(gòu)

要完善創(chuàng)新型交易所監(jiān)管制度，其自身的治理更為重要，其中交易所組織形式和股權(quán)結(jié)構(gòu)等是優(yōu)化創(chuàng)新型交易所治理結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制的基礎(chǔ)。

(一)創(chuàng)新型交易所的組織形式選擇

從天津創(chuàng)新型交易所的實踐來看，各交易所多選擇公司制的組織形式。為什么現(xiàn)有創(chuàng)新型交易所傾向于公司制的組織形式呢？筆者認(rèn)為，主要包括兩個方面的原因：一方面是公司制交易所的優(yōu)勢。這首先表現(xiàn)在公司的營利性將為公司自身發(fā)展提供了源源不斷的動力，同時公司制的交易所面臨著商業(yè)環(huán)境和競爭壓力，必然會和普通的公司一樣，需要不斷提高質(zhì)量、改進(jìn)服務(wù)、樹立良好的企業(yè)信譽(yù)和形象，在競爭中尋求生存和發(fā)展。也就是說，公司的營利性將有利于推動交易所本身的發(fā)展和完善。其次，公司制下市場化的運(yùn)營更有利于激勵相關(guān)市場參與者，促使其提高業(yè)務(wù)水平。最后，公司制相對于會員制股權(quán)結(jié)構(gòu)更加多元化，可以適當(dāng)增加市場的透明度和規(guī)范化程度，融資優(yōu)勢也更加明顯。*參見朱昱、周小和：“交易所治理結(jié)構(gòu)比較研究綜述”，載《北京工商大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版)2006年第5期。另一方面這一選擇也符合交易所公司制改革的趨勢，有利于破除主板市場“先設(shè)后改”的老套路，減少改革創(chuàng)新障礙，也有利于相關(guān)交易所之間的合作，比如天津股權(quán)交易所逐步演變成為全國性O(shè)TC市場就是很好的例子。此外，創(chuàng)新型交易所之所以選擇公司制的組織形式，亦是為其日后做強(qiáng)做大，并上市或掛牌融資交易鋪路。*參見羅諾：“‘文交所’撩撥資本神經(jīng)、嫁接藝術(shù)份額逐利模式漸浮”，載《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》2011年5月5日。

如上所述，公司制組織形式的優(yōu)越性非常明顯，也符合國際社會的發(fā)展趨勢，是比較明智的選擇。但這并不等于否定其他組織形式的創(chuàng)新型交易所存在與發(fā)展空間，相反我們應(yīng)該允許組織形式多元化的創(chuàng)新型交易所出現(xiàn)，我國的情況尤其如此。所以，我們在《草案》中除了允許股份有限公司或有限責(zé)任公司外，還力主其他法人組織包括會員制和財團(tuán)法人等也可以存在與發(fā)展。這樣的制度設(shè)計一方面是考慮天津現(xiàn)存各交易所的基本現(xiàn)狀；另一方面也體現(xiàn)了立法的前瞻性和靈活性。

(二)創(chuàng)新型交易所之股權(quán)結(jié)構(gòu)

我們在確定了創(chuàng)新型交易所組織形式為公司后，接下來就應(yīng)探討如何形成科學(xué)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。因為，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計將會直接影響公司治理結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制的內(nèi)涵與外延，如激勵機(jī)制、經(jīng)營者選擇、股東權(quán)益等。換言之，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計或選擇對于公司制創(chuàng)新型交易所之運(yùn)行與發(fā)展至關(guān)重要。但是由于我國資本市場管制、經(jīng)濟(jì)政策及歷史傳統(tǒng)等原因，使得股權(quán)結(jié)構(gòu)的選擇更多是基于非市場因素。由于創(chuàng)新型交易所的股權(quán)結(jié)構(gòu)也屬于金融創(chuàng)新的范疇，仍缺乏法理和法律規(guī)范支撐，現(xiàn)實中存在的問題也比較多，尤其是由民營控股還是由國家控股創(chuàng)新型交易所的爭議一直不斷。

1.創(chuàng)新型交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀

以文交所為例，表1顯示了其股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。

表1 天津文化藝術(shù)品交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)

續(xù)表

從上表我們不難看出文交所是民營控股，其三大股東中，前兩大股東均為民營企業(yè)；天津新金融投資有限責(zé)任公司作為國有股份僅占15.04%。相關(guān)調(diào)查表明，文交所的這些股東之間存在錯綜復(fù)雜的關(guān)聯(lián)關(guān)系。換言之，文交所事實上是由鄰居、親屬和兄弟共同出資。*參見楊時旸：“天津文交所——規(guī)范失敗下的蛋”，載《中國新聞周刊》2011年4月11日。這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)絕非僅有，天津貴金屬交易所的四大股東中有兩個是擴(kuò)股前數(shù)日成立的公司，其投資者均為自然人且存在關(guān)聯(lián)關(guān)系*參見衣鵬、陳小瑩：“未解之問：‘天貴所’黃金做市商調(diào)查”，載《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》2011年4月21日。。鄭州文交所可謂更甚，其發(fā)起人股東為張保盈和王迪兩名自然人。其中，王迪持股55%，張保盈45%。5000萬元注冊資本，目前已經(jīng)到位僅五分之一。

理論上，任何交易所尤其金融類或證券類的交易所，其功能都具有一定非營利性與公益性質(zhì)。而作為具有一定非營利性與公益性質(zhì)的創(chuàng)新型交易所，在我國經(jīng)濟(jì)體制和法律語境下，由民營控股或甚至完全由自然人控股，且股東之間相互關(guān)聯(lián)，這些現(xiàn)狀難免使投資者對其合法性、信用度和公信力產(chǎn)生懷疑，從而影響投資者的投資熱情和信心。天津文交所亂象發(fā)生后，市場投資者紛紛撤資、有的甚至出售交易資金賬號、幾只藝術(shù)品份額交易價格暴漲暴跌等現(xiàn)象，就是市場不穩(wěn)和缺乏信心很好的佐證。

而天津其他創(chuàng)新型交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)中，有的則比較注重公有股份設(shè)置及其比重。比如，天津股權(quán)交易所(簡稱天交所)的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，控股股東是國有性質(zhì)的：天津產(chǎn)權(quán)交易中心和天津開創(chuàng)投資有限責(zé)任公司均為國有獨(dú)資公司。雖然天交所創(chuàng)建與發(fā)展過程也存在一些問題，但就股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，并沒有太多爭議，相比于其他創(chuàng)新型交易所，其公信力和信用度比較高，所以天交所的運(yùn)營和發(fā)展情況也是比較穩(wěn)定和樂觀。

2.創(chuàng)新型交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)之選擇

對比民營控股和國家控股這兩種股權(quán)結(jié)構(gòu)，我們不難發(fā)現(xiàn)其各有利弊：民營控股有利于股東結(jié)構(gòu)多元化和運(yùn)營的市場化、靈活性，但不利于吸引投資者；而國有控股則可以大大增強(qiáng)投資者信心，但相應(yīng)的股權(quán)有濃厚的國有色彩，容易造成過度的行政干預(yù)；股權(quán)比較集中，則不能對大股東產(chǎn)生有效的監(jiān)督和制約。對于創(chuàng)新型交易所究竟該如何選擇呢？

2011年年初法國巴黎也推出了藝術(shù)品交易所(Art Exchange)，進(jìn)行藝術(shù)品份額交易，其運(yùn)營單位是一家私人企業(yè)A&F Market。其運(yùn)營模式完全市場化，由交易所與畫廊合作，并沒有政府機(jī)構(gòu)的介入。*參見https://www.aexchange.net/。法國巴黎藝術(shù)品交易所完全市場化的方式具有其特有的制度和文化背景。就我國現(xiàn)階段而言，這種完全私有的方式與我國的經(jīng)濟(jì)制度和基本國情是不相符的。而且交易所作為一個投融資的平臺，涉及眾多中小投資者的利益，其公益性質(zhì)不能忽視。結(jié)合現(xiàn)階段文交所發(fā)展所遇到的問題和天交所穩(wěn)定發(fā)展的勢頭，加之交易所清理整頓浪潮中，天津市清理整頓《通知》明確指出要限制自然人股東持股，我們應(yīng)該可以認(rèn)為國有控股似乎更加符合現(xiàn)實的需要。文交所為適應(yīng)這一要求、優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，也正在積極籌備落實由國有企業(yè)控股，以提升交易所公信力及抗風(fēng)險能力。

現(xiàn)階段，我國尤其區(qū)域性創(chuàng)新型交易所股權(quán)相對集中是可以理解的，因為可以減少前進(jìn)路上的阻力，也符合交易所企業(yè)的準(zhǔn)公益性質(zhì)，有利于創(chuàng)新型交易所創(chuàng)立初期發(fā)展。但隨著市場的不斷擴(kuò)展，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，引進(jìn)適當(dāng)?shù)拿駹I資本或境外戰(zhàn)略投資者均是可選之策，這樣有利于交易所(如天津文交所等)股權(quán)結(jié)構(gòu)的完善，進(jìn)而有利于形成股東之間有效的監(jiān)督與制約機(jī)制。

四、創(chuàng)新型交易所的準(zhǔn)入制度

除了通過創(chuàng)新型交易所股權(quán)結(jié)構(gòu)的完善進(jìn)行內(nèi)部制衡外，準(zhǔn)入制度亦是對創(chuàng)新型交易所進(jìn)行監(jiān)管的一個重要手段。所謂的準(zhǔn)入制度具體來說包括兩個方面，即交易所本身的準(zhǔn)入機(jī)制和交易市場準(zhǔn)入機(jī)制，后者又包括標(biāo)的物或品種準(zhǔn)入和投資者準(zhǔn)入機(jī)制。

(一)創(chuàng)新型交易所準(zhǔn)入

所謂的創(chuàng)新型交易所的準(zhǔn)入制度，就是指設(shè)立創(chuàng)新型交易所需要具備什么樣的條件，通過什么樣的程序。即準(zhǔn)入制度是包括靜態(tài)和動態(tài)兩部分。就創(chuàng)新型交易所的現(xiàn)狀而言，主要是根據(jù)國家或地方政府的相關(guān)政策建立，并沒有明確的準(zhǔn)入條件。而這些創(chuàng)新型交易所基本采取公司制的組織形式，應(yīng)該要遵守公司法有關(guān)準(zhǔn)入的規(guī)范。就準(zhǔn)入程序而言，一方面創(chuàng)新型交易所屬于天津市金融創(chuàng)新，一般都經(jīng)過了天津市政府的批準(zhǔn)或同意；另一方面需要到工商管理部門履行公司注冊登記手續(xù)。

嚴(yán)格來說，從法律法規(guī)上看，創(chuàng)新型交易所并沒有明確的準(zhǔn)入制度?！恫莅浮氛脧浹a(bǔ)了這一不足，對準(zhǔn)入制度進(jìn)行了規(guī)范，其中第6條對創(chuàng)新型交易所的準(zhǔn)入采取了“前置風(fēng)險評估+同意函+備案”的前置程序，學(xué)者和監(jiān)管部門對前置程序在《草案》起草過程中，由于所處角度和立場不同，因而有不同觀點與態(tài)度或者仍存有爭議。監(jiān)管部門主張創(chuàng)新型交易所準(zhǔn)入以備案為主；學(xué)者主張應(yīng)以審批或核準(zhǔn)為主，目的在于強(qiáng)調(diào)政府的責(zé)任，以增強(qiáng)創(chuàng)新型交易所的公信力。所以，《草案》雖然規(guī)定了交易所在設(shè)立前需要經(jīng)過監(jiān)管部門的風(fēng)險評估，并取得可行性意見(或同意函)，但風(fēng)險評估的具體內(nèi)容和程序要求并未涉及。

可見，《草案》雖然對創(chuàng)新型交易所進(jìn)行了一定的準(zhǔn)入限定，但其前置的風(fēng)險評估程序可操作性欠缺，備案制亦難免使監(jiān)管部門有避責(zé)之嫌。這與創(chuàng)新型交易所發(fā)展的現(xiàn)實困境密不可分，處于監(jiān)管空地的交易所如文交所等問題與危機(jī)頻發(fā)，監(jiān)管者自然想適度撇清責(zé)任，避免引火燒身。但是很明顯這是行不通的，創(chuàng)新型交易所的準(zhǔn)公益性質(zhì)要求政府必須行使相關(guān)的監(jiān)管職責(zé)以維護(hù)投資者合法權(quán)益。因此，筆者認(rèn)為，核準(zhǔn)制應(yīng)該是更加符合這一要求的制度安排，至于創(chuàng)新型交易所的準(zhǔn)入條件應(yīng)該包括資本金限制和股權(quán)結(jié)構(gòu)要求，以保障交易所的資金流通和公益性質(zhì)。國務(wù)院38號文件明確要求凡使用“交易所”字樣的交易場所，必須經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院金融管理部門批準(zhǔn)，或報經(jīng)省級人民政府批準(zhǔn)。天津的清理整頓《通知》也明確了這樣的要求。可見國務(wù)院對交易所的審批設(shè)立提出了更為嚴(yán)格的要求，《草案》應(yīng)據(jù)此作出進(jìn)一步的修改與完善。

(二)交易所交易準(zhǔn)入機(jī)制

除了交易所本身的準(zhǔn)入問題外，交易市場的標(biāo)的物和投資者準(zhǔn)入制度也非常重要，因為它直接影響創(chuàng)新型交易所交易的穩(wěn)定與發(fā)展。

交易標(biāo)的物準(zhǔn)入，主要是指由誰、怎么樣決定、哪些金融或準(zhǔn)金融產(chǎn)品可以入場交易。各交易所對其交易產(chǎn)品都有一定的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。根據(jù)《草案》規(guī)定，交易產(chǎn)品入場交易一方面要符合國家法律法規(guī)的規(guī)定，另一方面還要符合交易所市場定位所允許的范圍。對于準(zhǔn)入程序，按照《草案》的規(guī)定由交易所自己設(shè)計開發(fā)報監(jiān)管部門備案即可。在產(chǎn)品準(zhǔn)入方面，還有一點不容忽視，這就是文交所、貴金屬交易所以及知識產(chǎn)權(quán)交易所都可能涉及的產(chǎn)品的鑒定或評估問題，這需要建立包括保險、托管、確權(quán)、鑒定、評價等在內(nèi)的規(guī)范化制度支撐體系，以保證交易的安全和效率。有學(xué)者建議對藝術(shù)品資產(chǎn)的入市進(jìn)行監(jiān)管與前置性審批*參見西沐：“藝術(shù)品‘證券化’：文交所已‘破題’、規(guī)范發(fā)展是關(guān)鍵”，載http://finance.sina.com.cn/roll/20110331/14339625110.shtml，2011年3月31日訪問。。主要是設(shè)立審批審核制架構(gòu)，地方管理部門審批與中央審核相結(jié)合的機(jī)制，以便確保藝術(shù)品的真實性，規(guī)避風(fēng)險、規(guī)范市場，實現(xiàn)準(zhǔn)入監(jiān)管，從而保護(hù)投資者利益。筆者認(rèn)為，建立起一個中立、規(guī)范的第三方鑒定與評價體系是確保創(chuàng)新型交易所公平交易、控制風(fēng)險的制度基礎(chǔ)。

投資者準(zhǔn)入方面各交易所基本都有一些規(guī)范(見表2)。雖不盡相同，都基本建立了合格投資人制度，體現(xiàn)了對投資者的保護(hù)和市場秩序的維護(hù)。但也有部分交易所尚未建立合格投資人制度，如貴金屬交易所，只在風(fēng)險提示里對投資人有幾點提示而已。《草案》要求交易所建立合資質(zhì)投資人入市標(biāo)準(zhǔn)和注冊審查制度，對投資人的資質(zhì)進(jìn)行審查，設(shè)定入市資金門檻。法人應(yīng)具備良好的財務(wù)狀況和盈利能力；自然人應(yīng)具有一定的資金實力、風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承受能力。嚴(yán)禁不適格的投資人參與交易。根據(jù)《草案》的原則性規(guī)范，各交易所應(yīng)根據(jù)其具體情況予以細(xì)化，并加以補(bǔ)充和完善。

表2 創(chuàng)新型交易所投資人準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)

續(xù)表

五、創(chuàng)新型交易所的監(jiān)管模式與機(jī)制

金融創(chuàng)新容易導(dǎo)致監(jiān)管的缺失。作為由政府發(fā)起批準(zhǔn)，也是目前唯一一家受省級地方政府直接監(jiān)管的份額化文化藝術(shù)品交易所，天津文交所的嘗試沒有先例，尚無配套的監(jiān)管體系。監(jiān)管缺位導(dǎo)致創(chuàng)新型交易所在股權(quán)結(jié)構(gòu)、風(fēng)險控制、準(zhǔn)入制度等各方面存在的問題，如何建立起明確、規(guī)范、有效的監(jiān)管制度成為關(guān)注的焦點。

從天津創(chuàng)新型交易所監(jiān)管現(xiàn)狀來看，主要依據(jù)的是交易所的自律。有效監(jiān)管的缺失成為創(chuàng)新型交易所的短板所在，各交易所屬性不明確是造成監(jiān)管機(jī)構(gòu)無法對號入座的原因之一。換言之，監(jiān)管制度的缺失需要首先明確創(chuàng)新型交易所是否屬于金融機(jī)構(gòu)或準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)。此類創(chuàng)新型交易所是天津金融創(chuàng)新先試先行的重要成果之一，其金融性質(zhì)顯而易見。至于是否屬于證券監(jiān)管范疇的問題，天津股權(quán)交易所作為全國OTC試點，其屬于證券領(lǐng)域，應(yīng)由證監(jiān)會等金融監(jiān)管部門進(jìn)行監(jiān)管毫無疑問*參見萬國華、王玲：“中國OTC市場治理缺位”，載《董事會》2011年第1期。，但至今仍由地方政府負(fù)責(zé)監(jiān)管，不能不是個遺憾。而文交所這類創(chuàng)新型交易所本身是否屬于證監(jiān)會等金融監(jiān)管部門的監(jiān)管范疇還存在爭議。因此現(xiàn)階段把作為金融創(chuàng)新的這些交易所納入證監(jiān)會的統(tǒng)一管轄似乎還不太可能，但是加強(qiáng)對其的功能監(jiān)管已經(jīng)迫在眉睫。

(一)監(jiān)管模式

要解決監(jiān)管問題，首先要確定監(jiān)管模式?，F(xiàn)今國際社會主要的證券監(jiān)管模式有三種：他律監(jiān)管、自律監(jiān)管和混合監(jiān)管，分別以美國、英國和德國為代表。這三種監(jiān)管模式各有特色：他律監(jiān)管模式主要依賴政府公權(quán)力或其代理機(jī)構(gòu)，如證券監(jiān)管部門；自律監(jiān)管模式則主要由行業(yè)組織和交易所自己主導(dǎo)監(jiān)管，實行自律監(jiān)管；而混合監(jiān)管模式總體講是介于兩者之間，根據(jù)其側(cè)重不同，又可以分為兩類：偏他律性和偏自律性。

創(chuàng)新型交易所應(yīng)該選擇何種交易模式呢？各類創(chuàng)新型交易所涉及廣大中小投資者的利益，具有準(zhǔn)公益性質(zhì)，因此必須要有相關(guān)的政府機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行他律監(jiān)管。而且現(xiàn)階段由于監(jiān)管缺失造成文交所和貴金屬交易所的各種亂象，使得加強(qiáng)外部監(jiān)管的呼聲越來越高。國務(wù)院38號文件及天津的清理整頓《通知》都明確了“交易所”須經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院金融管理部門和省級人民政府雙重批準(zhǔn)。交易所內(nèi)部交易規(guī)則欠缺科學(xué)規(guī)范、交易制度朝令夕改、風(fēng)險管理執(zhí)行困難等一系列問題的出現(xiàn)使得各界對創(chuàng)新型交易所的自律能力和水平產(chǎn)生了懷疑。但是完全的他律監(jiān)管和金融創(chuàng)新本身是不相符的。所謂創(chuàng)新要么表現(xiàn)為一種違法行為，要么表現(xiàn)為一種形式合法但主觀上具有規(guī)避法律嫌疑的“擦邊球”行為*參見黎四奇：“金融創(chuàng)新與金融法律創(chuàng)新互動關(guān)系的法理學(xué)視角分析”，載《湖南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報》2007年第4期。。他律的嚴(yán)謹(jǐn)性會扼殺創(chuàng)新的思路和途徑，嚴(yán)重影響交易所的創(chuàng)新速度和靈活便捷性。此外，由于創(chuàng)新型交易所在其交易模式、運(yùn)營方式等方面有其獨(dú)特性和專業(yè)性，監(jiān)管成本高、難度大，也不利于他律機(jī)構(gòu)統(tǒng)一監(jiān)管，況且也很難有他律機(jī)構(gòu)具有如此的專業(yè)性。

由此可見，對創(chuàng)新型交易所的監(jiān)管不能完全依賴他律。而自律更加符合創(chuàng)新型交易所較強(qiáng)契約性、創(chuàng)新性、靈活性和專業(yè)性的要求。作為公司制的創(chuàng)新型交易所充分發(fā)揮自律的積極作用將有效地促進(jìn)低成本、高效率目標(biāo)的實現(xiàn)，同時也有利于對市場上的違規(guī)行為作出迅速而有效的反應(yīng)。*參見蔡莉妍：“論我國場外交易市場的法律監(jiān)管現(xiàn)狀及其對策”，載《法制與社會》2009年4月(中)。西方學(xué)者Norman S.Poser指出：“盡管美國和歐洲都建立起了自律體系，自律都要受到政府某種形式的監(jiān)督?！?謝增毅：《公司制證券交易所的利益沖突》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2007年版，第220頁。也就是說，兼具公益性和營利性的創(chuàng)新型交易所亦不能單純的依靠自律，最有效的辦法應(yīng)該是將二者結(jié)合起來，建立偏自律性的混合監(jiān)管模式將是不錯的選擇。這一模式以交易所自律監(jiān)管為主、政府他律監(jiān)管為輔，在充分發(fā)揮創(chuàng)新型交易所本身的積極性和主動性、確保其創(chuàng)新動力的同時，輔之以政府監(jiān)管的引導(dǎo)和規(guī)制，將充分發(fā)揮自律監(jiān)管的優(yōu)勢，發(fā)揮一線監(jiān)管的靈活性和及時性，同時以他律監(jiān)管作為制約，盡量避免自律監(jiān)管的不足，將對規(guī)范創(chuàng)新型交易所交易行為、保護(hù)投資者利益起到重要的作用?，F(xiàn)階段由于各類交易所不斷暴露各種風(fēng)險，國務(wù)院加強(qiáng)監(jiān)管的要求也是符合當(dāng)下的市場需要。隨著市場的不斷規(guī)范、完善和成熟，偏自律的混合監(jiān)管模式應(yīng)當(dāng)成為新的趨勢。

(二)監(jiān)管主體

監(jiān)管主體和監(jiān)管模式是密切相關(guān)的。監(jiān)管模式在一定程度上決定了監(jiān)管主體是政府機(jī)關(guān)還是自律組織?；旌闲偷谋O(jiān)管模式必然對應(yīng)著混合式的監(jiān)管主體。具體到創(chuàng)新型交易所，其監(jiān)管主體當(dāng)然包括自律監(jiān)管主體和他律監(jiān)管主體兩個部分。

自律監(jiān)管主體主要包括交易所本身和行業(yè)協(xié)會。創(chuàng)新型交易所本身作為市場的重要參與者，當(dāng)然是一個重要的自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)，擔(dān)負(fù)著對投資人準(zhǔn)入、交易標(biāo)的物和市場交易行為等進(jìn)行一線監(jiān)管的職責(zé)。除此之外，行業(yè)協(xié)會的作用也不可忽視?，F(xiàn)階段由于交易所還沒有達(dá)到一定的規(guī)模，加之各創(chuàng)新型交易所交易標(biāo)的、交易方式差異性較大，似乎行業(yè)協(xié)會的建立并沒有引起足夠重視。雖然現(xiàn)階段行業(yè)協(xié)會的需求和優(yōu)勢尚不明顯，但是隨著創(chuàng)新型交易所的規(guī)模日漸增長，行業(yè)協(xié)會的設(shè)立應(yīng)該是不可或缺的。一些創(chuàng)新型交易所已經(jīng)開始積極構(gòu)建相應(yīng)的交易所外部自律機(jī)構(gòu)，典型例子就是2010年下半年天交所開始構(gòu)建由天交所、地方政府職能部門、掛牌企業(yè)代表、保薦機(jī)構(gòu)代表、做市商機(jī)構(gòu)代表、中介機(jī)構(gòu)代表和投資人代表以及第三方專家共同組成的市場監(jiān)管聯(lián)委會*參見天津股權(quán)交易所監(jiān)管簡報第1期、第2期，載http://www.tjsoc.com。。

監(jiān)管主體的另一個組成部分即他律監(jiān)管組織，在我國主要是有關(guān)的政府主管部門?，F(xiàn)階段創(chuàng)新型交易所主要由地方政府(天津市)或其金融部門進(jìn)行監(jiān)管，而這些部門的監(jiān)管多是基于政策原因，其監(jiān)管只是政策上的指引，并沒有常設(shè)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者規(guī)范性的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。天津市金融辦牽頭起草的《草案》規(guī)定由天津市政府設(shè)立交易所市場監(jiān)督管理委員會(以下簡稱委員會)，依法對交易所的設(shè)立、運(yùn)營及交易活動實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理。草案還對委員會機(jī)構(gòu)組成進(jìn)行了規(guī)定，委員會成員由市金融辦、市發(fā)改委、市經(jīng)信委、市國資委、市商務(wù)委、市科委、市法制辦、市財政局、市國土房管局、市工商局、中國人民銀行天津分行、天津銀監(jiān)局、天津保監(jiān)局、天津證監(jiān)局等部門派員擔(dān)任，由市政府分管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)；委員會在市金融辦下設(shè)辦公室，履行日常工作職責(zé)；根據(jù)交易所交易標(biāo)的物和經(jīng)營特點的不同，由相應(yīng)的業(yè)務(wù)主管部門履行監(jiān)管職責(zé)。這一制度設(shè)計就為創(chuàng)新型交易所的他律監(jiān)管設(shè)立了一個長效、專門的機(jī)構(gòu)。當(dāng)然其效果如何還有待于實踐的檢驗。

針對文交所的現(xiàn)狀，有學(xué)者提出應(yīng)該逐步建立、完善相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，前期可以成立跨部門、跨行業(yè)的部委聯(lián)席工作小組或辦公室，對全國文化藝術(shù)行業(yè)的發(fā)展問題進(jìn)行統(tǒng)一的監(jiān)管，在時機(jī)成熟時，統(tǒng)一建立的相應(yīng)的中國文化藝術(shù)產(chǎn)業(yè)監(jiān)督管理委員會，統(tǒng)一行使被條塊分割的功能。*參見西沐：“藝術(shù)品‘證券化’:文交所已‘破題’、規(guī)范發(fā)展是關(guān)鍵”，載http://finance.sina.com.cn/roll/20110331/14339625110.shtml，2011年3月31日訪問。這一制度建議雖然只局限于文化交易所這一類創(chuàng)新型交易所，但是可以看出對他律監(jiān)管的重視。而且現(xiàn)階段如文交所、股權(quán)交易所等創(chuàng)新型交易所類型發(fā)展比較迅速，而其他類型的創(chuàng)新型交易所的影響和數(shù)量相對較小，在這種現(xiàn)狀下統(tǒng)一性的交易所監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)之設(shè)立似乎還有一段路要走。那么先建立針對文交所、股交所的他律監(jiān)管機(jī)構(gòu)，對現(xiàn)實中問題頻繁的領(lǐng)域率先予以規(guī)制，將是不錯的選擇。這一方面將有力地促進(jìn)這些活躍度較高的交易所健康、快速發(fā)展；另一方面也可以為其他交易所乃至整體的交易所他律監(jiān)管機(jī)構(gòu)之設(shè)立和運(yùn)行積累經(jīng)驗。

(三)監(jiān)管法律體系構(gòu)建

對于金融創(chuàng)新風(fēng)險的監(jiān)管，其切入點和歸宿都在于金融法律監(jiān)管，而金融法律監(jiān)管理念的更新是建立科學(xué)完善法律監(jiān)管機(jī)制的基礎(chǔ)。*參見何國強(qiáng)、羅熙：“論金融創(chuàng)新風(fēng)險及其法律監(jiān)管理念——以當(dāng)前世界金融海嘯為背景“，載《政法學(xué)刊》2009年第2期。這里所說的法律體系實際上指的是規(guī)則體系，不僅包括法律法規(guī)規(guī)章，還包括出資人協(xié)議與交易所章程、交易所交易規(guī)則及相關(guān)操作細(xì)則等。國務(wù)院此次對交易所的大規(guī)模清理整頓，其主要目的亦在于促使各類交易所建立健全規(guī)章制度，形成規(guī)范、完善的信息披露、公平交易和風(fēng)險管理體系。

上文已經(jīng)論述，我國創(chuàng)新型交易所的監(jiān)管應(yīng)該是偏自律性的混合監(jiān)管模式，那么在規(guī)范體系建立時，自律規(guī)則的完善首當(dāng)其沖。自律規(guī)則主要是指自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)范性文件。在我國尚未建立創(chuàng)新型交易所外部自律機(jī)構(gòu)的情況下，主要指的是交易所自身的規(guī)則體系，尤其是其中涉及對交易所和交易活動進(jìn)行監(jiān)管的規(guī)則?，F(xiàn)階段，天津市主要創(chuàng)新型交易所的相關(guān)自律規(guī)則如表3所示(非完全統(tǒng)計)。表3主要以天津市幾個相對活躍的交易所為樣本，統(tǒng)計了其自律監(jiān)管的主要規(guī)則。我們可以發(fā)現(xiàn)各交易所或多或少都有自己的交易規(guī)則，這些規(guī)則主要是對交易行為、交易主體的規(guī)制。深入查看這些交易所的規(guī)則體系，除了一般意義上的基礎(chǔ)性規(guī)范，還有針對特定交易的具體規(guī)則，這在渤海商品交易所表現(xiàn)比較突出，其有專門關(guān)于白砂糖、煤等商品的交易規(guī)則。股權(quán)交易所在自律監(jiān)管制度方面也有其特殊性，自2010年9月天交所開始發(fā)布市場監(jiān)管簡報(每月一期)，對相關(guān)信息予以披露?？梢妱?chuàng)新型交易所的自律規(guī)則各具特色，但也存在一些問題，比如有的交易所(文交所)相關(guān)自律規(guī)則比較薄弱；多數(shù)交易所自律規(guī)則均是“暫行”或“指導(dǎo)意見”，其規(guī)范性、權(quán)威性、穩(wěn)定性都不確定；再如自律規(guī)則完善性、科學(xué)性及其執(zhí)行情況也需要實踐檢驗。進(jìn)一步完善交易所的自律規(guī)則體系是規(guī)范創(chuàng)新型交易所自身發(fā)展和交易活動的基礎(chǔ)。

表3 主要創(chuàng)新型交易所自律規(guī)則

續(xù)表

除了交易所自律，法律法規(guī)規(guī)章的規(guī)范也是非常重要的。創(chuàng)新型交易所基本處于法律規(guī)制的空白地帶，隨著交易所相關(guān)機(jī)制的不斷成熟，制定相關(guān)的法律對其進(jìn)行定位和規(guī)范，是促進(jìn)創(chuàng)新型交易所不斷發(fā)展完善的重要舉措。2009年天津市政府頒布《天津渤海商品交易所交易市場監(jiān)督管理暫行辦法》對渤海商品交易所的相關(guān)問題進(jìn)行了全面的規(guī)范。2011年天津市金融辦開始著手制定《草案》，試圖建立適用于所有創(chuàng)新型交易所的一般規(guī)則，這一草案目前仍在修訂和完善中。雖然現(xiàn)階段，相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)章基本處于空白狀態(tài)，但隨著他律監(jiān)管機(jī)構(gòu)確定，相關(guān)他律監(jiān)管規(guī)則也必會逐步建立和完善。

六、結(jié)論

金融創(chuàng)新推動金融發(fā)展，但“創(chuàng)新”與“風(fēng)險”往往相伴相生。創(chuàng)新型交易所的發(fā)展正體現(xiàn)了這一規(guī)律。由于其交易模式、交易過程、平臺建設(shè)及其相應(yīng)的股權(quán)配置等尚處在一個探索階段，創(chuàng)新型交易所無秩序、不規(guī)范現(xiàn)象存在甚至激烈化，如文交所亂象，但這并不能使我們對創(chuàng)新型交易所一律否定。面對這些金融創(chuàng)新的重要成果，從深層次分析其問題產(chǎn)生的原因，通過加強(qiáng)監(jiān)管來進(jìn)行規(guī)范和指引才是正確的選擇。有學(xué)者也對此類地方交易所提出整合的建議，似乎有些道理，但是否能夠合并涉及各交易所的特性與共性，怎么合并在實踐操作中也有一定的困難，還有待于進(jìn)一步討論。而現(xiàn)階段加強(qiáng)監(jiān)管則是必經(jīng)之舉，面對作為金融創(chuàng)新的各類交易所，我們應(yīng)當(dāng)秉持金融安全優(yōu)先，充分創(chuàng)新與有效監(jiān)管相結(jié)合的理念*參見何堅強(qiáng)：“論金融創(chuàng)新與金融法律監(jiān)管理念”，載《法制與社會》2009年第1期。。

創(chuàng)新型交易所是我國資本市場的有益補(bǔ)充，也是隨著市場需求產(chǎn)生的，其在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用不容忽視，保障并促進(jìn)其健康與穩(wěn)定發(fā)展是必要的。因此，盡管現(xiàn)階段包括文交所在內(nèi)的各類創(chuàng)新型交易所在股權(quán)結(jié)構(gòu)、準(zhǔn)入制度、風(fēng)險控制等方面還存在一些問題，其運(yùn)營效果可能也不盡如人意，甚至一些交易所的交易行為有被操縱的嫌疑，這些都讓投資者對創(chuàng)新型交易所產(chǎn)生諸多猜測和懷疑，但作為一種金融創(chuàng)新，從某種程度上這些問題也是一種正常的狀態(tài)，其所急需的就是盡量制定規(guī)范有效的監(jiān)管制度，對其股權(quán)結(jié)構(gòu)、準(zhǔn)入制度和風(fēng)險控制進(jìn)行制度安排，促進(jìn)創(chuàng)新型交易所健康、穩(wěn)定發(fā)展。這一目標(biāo)的實現(xiàn)，必然需要首先完善相關(guān)的自律規(guī)則和法律法規(guī)體系。

*南開大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，天津市商法學(xué)會會長。

**南開大學(xué)商學(xué)院碩士研究生。

***現(xiàn)就職于中國農(nóng)業(yè)銀行天津經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)分行。