法制化路在何方

文 《法人》記者 呂斌

資本市場(chǎng)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)、法制漏洞，凸顯了法制化建設(shè)的任重道遠(yuǎn)，而新近透出的改革新思路，將有力推進(jìn)資本市場(chǎng)法制化改革走向漸趨明朗

如今的資本市場(chǎng)，改革力度正在明顯加大。

近年來(lái)，國(guó)際經(jīng)濟(jì)發(fā)展復(fù)蘇緩慢，國(guó)際金融市場(chǎng)大幅振蕩，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)同時(shí)面臨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不合理、產(chǎn)能結(jié)構(gòu)過(guò)剩等經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的多重壓力，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行不穩(wěn)定的因素增多。

在此背景下，國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)表現(xiàn)相對(duì)低迷，股票市場(chǎng)波動(dòng)較大。監(jiān)管部門(mén)也加大了監(jiān)管及懲戒力度，IPO歷經(jīng)長(zhǎng)時(shí)間暫停之后，于2013年底剛剛審慎重啟。

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，“看不見(jiàn)的手”若想穩(wěn)定、有序、高效地運(yùn)轉(zhuǎn)，必須有“看得見(jiàn)”的法制來(lái)引領(lǐng)、促進(jìn)和保障。十八屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》提出，緊緊圍繞使市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用深化經(jīng)濟(jì)體制改革?！皼Q定性”作用的提法引起了各界高度關(guān)注，從“基礎(chǔ)性”升級(jí)到“決定性”，說(shuō)明經(jīng)濟(jì)體制改革的市場(chǎng)化取向更加鮮明，對(duì)其運(yùn)作規(guī)范的要求必將越來(lái)越高。此時(shí)探討我國(guó)資本市場(chǎng)法制化改革，意義重大。

改革的良機(jī)

根本上還是規(guī)則的對(duì)接。

“中國(guó)現(xiàn)在最奇缺的不是商業(yè)智慧，而是法商智慧，就是既要玩好商業(yè)游戲，更要在安全的前提下玩好有規(guī)則的商業(yè)游戲?！敝袊?guó)政法大學(xué)商學(xué)院院長(zhǎng)孫選中認(rèn)為，上市公司作為代表中國(guó)所有企業(yè)的一種領(lǐng)先管理、高級(jí)管理的典型代表，更需要符合法商精神理念來(lái)治理，這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提出的要求。

不久前結(jié)束的十八屆三中全會(huì)出臺(tái)的綱領(lǐng)性文件，包含很多創(chuàng)新的設(shè)想和思路，其中最核心的是市場(chǎng)化地位有了實(shí)質(zhì)性的改變。市場(chǎng)是資源配置的基礎(chǔ)，而強(qiáng)調(diào)其決定性作用的寥寥數(shù)字，意味著法制化道路的重要進(jìn)程。

孫選中認(rèn)為，市場(chǎng)的根本就是規(guī)則、就是法制。而這樣的一種轉(zhuǎn)變，與我國(guó)資本市場(chǎng)的改革進(jìn)程完全一致。

“資本市場(chǎng)未來(lái)的改革，一定是用規(guī)則、用法制來(lái)改變今天資本市場(chǎng)的現(xiàn)狀。”孫選中表示，中國(guó)資本市場(chǎng)早期的發(fā)展是在特殊背景下開(kāi)展的，潛存著很多問(wèn)題，市場(chǎng)化因素相對(duì)缺乏，一些行為并不理性、不講規(guī)則。

而對(duì)于資本市場(chǎng)法制化改革來(lái)說(shuō)，核心就是圍繞市場(chǎng)化進(jìn)行，把更多的權(quán)力交給市

目前，中國(guó)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)逐步和世界融為一體，而如何從大環(huán)境上與世界對(duì)接，場(chǎng)，由市場(chǎng)來(lái)主導(dǎo)、來(lái)決定。

截至目前，中國(guó)資本市場(chǎng)法制化進(jìn)程一直在推進(jìn)中，法制化建設(shè)也頗有進(jìn)步，如打擊內(nèi)幕交易、規(guī)范重組、IPO暫停等重大作為。但與此同時(shí)，由于國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)國(guó)有成分偏重及立法不夠完善等原因，在一些重大違規(guī)違法事件的處理上，綜合考慮其他因素的情況較為普遍，導(dǎo)致在處理方式上比較折中，對(duì)于中小投資者通過(guò)法律索賠等渠道也不夠開(kāi)放。

在這些背景之下，改革的力度和廣度都有待加強(qiáng)，維護(hù)資本市場(chǎng)公平與公正、提升資本市場(chǎng)法制化整體水平，尚有很長(zhǎng)的路要走。

從人治到法治

中國(guó)人民保險(xiǎn)集團(tuán)股份有限公司法律合規(guī)部總經(jīng)理李祝用認(rèn)為，十八屆三中全會(huì)標(biāo)志著中國(guó)改革的再出發(fā)，三中全會(huì)出臺(tái)的一系列重大的改革舉措特別是關(guān)于經(jīng)濟(jì)改革方面的重大舉措，必將通過(guò)法律的修改或制定的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。

“三中全會(huì)的《決定》實(shí)際上就是一個(gè)法律建議書(shū)。”李祝用認(rèn)為，在這一背景下，為了改革推動(dòng)的幾年中，法律制度尤其是有關(guān)經(jīng)濟(jì)的法律制度，都將發(fā)生重大的變化。而資本市場(chǎng)法制化的重大變革，也將給行業(yè)帶來(lái)一系列重大變化。

十八屆三中全會(huì)之后，法律變革已全面啟動(dòng)，多部重大法規(guī)啟動(dòng)了修改工作，而一些新的法規(guī)也陸續(xù)加緊出臺(tái)。包括公司登記制度、土地市場(chǎng)規(guī)則在內(nèi)的相關(guān)政策開(kāi)始出創(chuàng)新內(nèi)容，資本市場(chǎng)上IPO重啟也已進(jìn)入倒計(jì)時(shí)。

“這些變化，能不能適合市場(chǎng)的需求，能不能更加科學(xué)、完善，就需要包括企業(yè)在內(nèi)的各方來(lái)主動(dòng)參與、研究?！崩钭Ｓ帽硎荆c此同時(shí)，一些法規(guī)的修改所產(chǎn)生的新規(guī)則，也可能在一定程度上增加企業(yè)的管理及合規(guī)成本，企業(yè)也需要在內(nèi)部進(jìn)行自我調(diào)整，以迎接新規(guī)則的到來(lái)。

近年來(lái)，中國(guó)資本市場(chǎng)出現(xiàn)一系列違規(guī)、違法事件，如轟動(dòng)一時(shí)的銀廣夏、萬(wàn)福生科事件等。作為投資者來(lái)說(shuō)，最為擔(dān)心的事情就是買(mǎi)到財(cái)務(wù)造假的公司的股票，這些公司外表光鮮亮麗，內(nèi)部卻腐朽空洞。

而發(fā)生這一現(xiàn)狀的根源，正是公司的股東、管理層為了上市過(guò)關(guān)而違規(guī)、違法，蓄意造假。

“證監(jiān)會(huì)在一年審核的800多家IPO公司里拿掉了100多家，其中很多就屬于財(cái)務(wù)造假或者說(shuō)股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、信息披露不實(shí)等等?！敝醒胴?cái)經(jīng)大學(xué)應(yīng)用金融系主任、金融證券研究所所長(zhǎng)韓復(fù)齡表示，此類(lèi)公司往往存在僥幸心理，認(rèn)為被查出問(wèn)題撤回申請(qǐng)就不需要承擔(dān)法律責(zé)任，今后將并非如此。

對(duì)于改革之后的資本市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，監(jiān)管者的重點(diǎn)工作由此前的審核企業(yè)夠不夠上市標(biāo)準(zhǔn)，轉(zhuǎn)為信息披露是否真實(shí)、財(cái)務(wù)狀況是否造假以及相關(guān)上報(bào)的及時(shí)性。作為上市公司來(lái)說(shuō)，除了承擔(dān)相應(yīng)的其他責(zé)任之外，很重要的一項(xiàng)責(zé)任就是法律責(zé)任，這也是對(duì)投資者的誠(chéng)實(shí)義務(wù)。

“我們講國(guó)家的改革發(fā)展，要從原來(lái)的人治走向法治，那么企業(yè)特別是上市公司的良性的發(fā)展，也需要從人治走向法治、走向規(guī)制?！表n復(fù)齡認(rèn)為。

改革再出發(fā)

11月19日，證監(jiān)會(huì)主席肖鋼在財(cái)經(jīng)年會(huì)上明確表示，行政主導(dǎo)資本市場(chǎng)20多年，圍繞市場(chǎng)化的外部生態(tài)環(huán)境也沒(méi)有市場(chǎng)化，中國(guó)資本市場(chǎng)唯一的出路是用法制化保證市場(chǎng)化推行。

監(jiān)管者明確的法制化理念，無(wú)疑將有利于推進(jìn)資本市場(chǎng)的全面革新，改革的再次出發(fā)，已然箭在弦上。中國(guó)人民大學(xué)金融與證券研究所所長(zhǎng)吳曉求認(rèn)為，股票發(fā)行制度又審核制逐步過(guò)渡到備案制或注冊(cè)制，是各方長(zhǎng)久以來(lái)的呼吁。而相關(guān)改革的推進(jìn)，目前仍受法律約束，當(dāng)務(wù)之急是對(duì)《證券法》進(jìn)行修改。

《證券法》是中國(guó)資本市場(chǎng)的基本法，施行至今，盡管監(jiān)管者不斷完善相關(guān)制度建設(shè)，但《證券法》在某些方面已經(jīng)不能適應(yīng)資本市場(chǎng)的發(fā)展。針對(duì)市場(chǎng)出現(xiàn)的眾多弊端與缺陷，有必要提升到法律的高度上。

而從市場(chǎng)實(shí)際出發(fā)，《證券法》的修訂必然對(duì)資本市場(chǎng)帶來(lái)持續(xù)利好。

目前的資本市場(chǎng)法制體系，對(duì)于違法成本規(guī)定過(guò)低，現(xiàn)行《證券法》中對(duì)于違規(guī)者的處罰基本以罰款為主，且金額通常并不高。盡管近年來(lái)也有因上市違法而追求刑事責(zé)任的案例，但仍屬少數(shù)。鑒于資本市場(chǎng)違規(guī)行為不斷增多且愈演愈烈的現(xiàn)實(shí)，修法時(shí)大幅度提高違規(guī)成本十分必要。

與成熟市場(chǎng)相比，中國(guó)資本市場(chǎng)對(duì)于投資者保護(hù)的力度偏弱，不少學(xué)者建議制定《證券投資者保護(hù)法》以改變現(xiàn)狀。此外，《證券法》中對(duì)于退市制度的制定遠(yuǎn)未完善，這也導(dǎo)致對(duì)一些違規(guī)違法上市公司缺乏強(qiáng)制退市措施，而集團(tuán)訴訟制度的缺失，也不利于投資者利益的維護(hù)。

吳曉求認(rèn)為，改革中一個(gè)很重要的內(nèi)容應(yīng)該是，監(jiān)管部門(mén)在發(fā)行審核過(guò)程中監(jiān)管重心后移。此前的監(jiān)管重點(diǎn)是放在股票發(fā)行的入口，即募集股票的相關(guān)文件如招股說(shuō)明書(shū)等，而今后，這一工作應(yīng)交給專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)來(lái)做，監(jiān)管部門(mén)則把審核重點(diǎn)放在上市過(guò)程中及募集資金之后，審查期是否有挪用資金的行為，是否有違法交易以及操縱市場(chǎng)等行為，其中包括虛假信息披露、財(cái)務(wù)造假等違規(guī)違法行為。

“一家上市公司未來(lái)怎么樣？公司值多少錢(qián)？股票價(jià)格應(yīng)該是多少？我認(rèn)為不應(yīng)該由證券監(jiān)督管理部門(mén)來(lái)作出判斷，而應(yīng)該交給市場(chǎng)、交給專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)，讓他們來(lái)作出判斷?！眳菚郧蟊硎?。

毫無(wú)疑問(wèn)，只有改革與創(chuàng)新才能使中國(guó)資本市場(chǎng)的春天來(lái)臨，改革應(yīng)是一個(gè)長(zhǎng)期持續(xù)的過(guò)程，不能只爭(zhēng)朝夕，資本市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展要在市場(chǎng)化、法制化和國(guó)際化的理念中，才會(huì)逐步迎來(lái)巨大變革。