單位不申請工傷認(rèn)定又拒絕提交證據(jù),傷殘職工怎么辦?

夏冬蘭

編輯同志：

8個(gè)月前，我在公司上班期間，由于所操作車間機(jī)臺上的飛輪突然脫落而受傷。經(jīng)住院治療，雖然已經(jīng)花去3萬余元醫(yī)療費(fèi)用，但仍落下七級傷殘。可由于公司個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)對我抱有成見，為借機(jī)對我加以刁難和“教訓(xùn)”，遂故意制造種種借口，不管我如何哀求，就是一直沒有為我申請工傷認(rèn)定，也拒絕向我提交認(rèn)定工傷的相關(guān)證據(jù)，致使我一直無法享受到工傷待遇。請問：我該怎么辦？

讀者：白曉鴿

白曉鴿讀者：

你有權(quán)避開公司直接申請工傷認(rèn)定，如果公司拒絕提供相關(guān)證據(jù)材料，你則有權(quán)要求公司賠償損失。

一方面，你具有直接申請工傷認(rèn)定的權(quán)利。因?yàn)椤豆ｋU(xiǎn)條例》第十七條規(guī)定：“職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報(bào)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門同意，申請時(shí)限可以適當(dāng)延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會(huì)組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請。用人單位未在本條第一款規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)?！闭?yàn)楣疽恢睕]有申請，甚至是故意刁難，決定了你可以通過工會(huì)或直接申請工傷認(rèn)定，并要求公司承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。另一方面，公司必須承擔(dān)舉證不能的后果?！豆ｋU(xiǎn)條例》第十八條規(guī)定：“提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（一）工傷認(rèn)定申請表；（二）與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的證明材料；（三）醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）。工傷認(rèn)定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等基本情況?！逼涞谑艞l第二款則進(jìn)一步：“職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?！奔丛谀銦o法按要求提交相關(guān)證據(jù)材料，而這些證據(jù)材料為公司所掌握的情況下，基于公司違反了自身的法定義務(wù)，決定了其必須依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定承擔(dān)責(zé)任：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！?/p>

江西省興國縣人民法院 廖春梅

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出差被砸傷,雖侵權(quán)人不明也能獲取工傷賠償

編輯同志：

我是一家公司的采購員。三個(gè)月前，我被公司指派到深圳一家工廠購買原材料。當(dāng)我下了公交步行前往工廠，途徑一棟居民樓下時(shí)，突然被從樓上丟下的一只空酒瓶砸中頭部。經(jīng)送往醫(yī)院搶救，雖保住了性命，但卻花去4萬余元醫(yī)療費(fèi)用，還落下八級傷殘。由于無法查證空酒瓶是誰所丟，我只好要求工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)用并給予相關(guān)待遇，但卻被告知公司并沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)，我只能找公司擔(dān)責(zé)。而公司認(rèn)為我所受傷害并非發(fā)生在工作場所內(nèi)，也與工作沒有直接關(guān)聯(lián)，且完全是別人侵權(quán)所致，故不構(gòu)成工傷，其無需承擔(dān)任何責(zé)任。請問：公司的說法對嗎？

讀者：馮佳妹

馮佳妹讀者：

公司的說法是錯(cuò)誤的，其必須對你作出工傷賠償。

一方面，你的情形當(dāng)屬工傷?！豆ｋU(xiǎn)條例》第十四條第（五）項(xiàng)規(guī)定“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。其中強(qiáng)調(diào)職工因出差而導(dǎo)致工傷的認(rèn)定條件有二：“因工外出期間”和“由于工作原因”。也就是說，你能否被認(rèn)定為工傷，不在于你當(dāng)時(shí)是否身處“工作場所內(nèi)”，也不在于你所受傷害來自何人，而在于你是否具備上述兩個(gè)要素。答案無疑是肯定的：你前往深圳是受公司指派，即因工；你出現(xiàn)在事發(fā)地點(diǎn)，是因?yàn)槿スS購買原材料所必需經(jīng)過，即出于工作。另一方面，你有權(quán)要求工傷賠償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條已明確規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！奔茨銓τ谧约核軅Γ扔杏袡?quán)請求工傷賠償，也有權(quán)請求侵權(quán)人（丟空酒瓶者）賠償，甚至有權(quán)獲得來自工傷、侵權(quán)的雙重賠償。再一方面，公司必須向你賠償損失。給勞動(dòng)者辦理工傷保險(xiǎn)，是每一個(gè)用人單位的法定義務(wù)。公司拒不為你辦理，顯然是對自身法定義務(wù)的違反，自然也就必須依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》六十二條第二款之規(guī)定承擔(dān)責(zé)任，即：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?！?

江西省興國縣人民法院顏東岳（筆名顏沐）

郵編：342400電話：13707022635

工友被提拔重用,強(qiáng)請“升職飯”當(dāng)心構(gòu)成犯罪

編輯同志:

我是一家設(shè)計(jì)公司的新進(jìn)設(shè)計(jì)師。因此前一家與公司有著長期合作關(guān)系的大客戶，對公司提交的多次設(shè)計(jì)方案一再不滿，致使公司領(lǐng)導(dǎo)在大發(fā)雷霆之余，許諾只要誰的設(shè)計(jì)方案能達(dá)到大客戶要求，不僅給予重獎(jiǎng)而且升職。我通過半個(gè)月的苦思冥想，得出的設(shè)計(jì)方案脫穎而出，并贏得了大客戶的贊賞。公司領(lǐng)導(dǎo)隨即兌現(xiàn)承諾，給了我一萬元獎(jiǎng)金，并讓我擔(dān)任部門負(fù)責(zé)人。苗某等3名老員工見“乳臭未干”的我一夜之間成了他們的頂頭上司，出于妒忌和不服，也為給我一個(gè)“下馬威”，陰陽怪氣地要我在當(dāng)?shù)刈罡邫n的酒店請吃“升職飯”，因被我拒絕，遂前后三次對我進(jìn)行毆打，最后一次還導(dǎo)致我輕傷。請問：苗某等的行為是否構(gòu)成犯罪？

讀者：杜 娜

杜娜讀者：

苗某等人已涉嫌構(gòu)成尋釁滋事罪。

該罪是指肆意挑釁，隨意毆打、騷擾他人或任意損毀、占用公私財(cái)物，或者在公共場所起哄鬧事。嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的行為?！缎谭ā返诙倬攀龡l規(guī)定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的;……(三)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的; ……糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條則進(jìn)一步指出：“行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強(qiáng)耍橫等，無事生非，實(shí)施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘尋釁滋事?！薄爸乱蝗艘陨陷p傷或者二人以上輕微傷的”、“多次隨意毆打他人的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “情節(jié)惡劣”。與之對照，苗某等人的行為已經(jīng)具備該罪的構(gòu)成要件：一方面，苗某等人強(qiáng)請的“升職飯”目的，在于發(fā)泄妒忌、不滿、不服的情緒，通過所謂的“下馬威”逞強(qiáng)耍橫；另一方面，在被你拒絕，而你的拒絕完全屬于依法行使自身權(quán)利的情況下，苗某等人已經(jīng)肆意挑釁、強(qiáng)拿硬要、隨意對你實(shí)施毆打，不僅次數(shù)達(dá)到三次，構(gòu)成“多次”，而且造成了你輕傷，即無論次數(shù)還是傷情，都意味著當(dāng)屬“情節(jié)惡劣”，即苗某等人難辭其咎，必須受到刑事制裁。

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400電話：13707022635

從事公益性工作被解聘，為何不能獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

編輯同志：

三年前，我與一家公司因勞動(dòng)合同到期而解除勞動(dòng)關(guān)系后，由于我年逾50，身體狀況不是很好，加之沒有什么專長，而一直未能找到工作。一家公益性單位見我家生活困難，卻又無經(jīng)濟(jì)來源，出于照顧，讓我擔(dān)任公共場所協(xié)管員工作，工資來源于政府的扶持資金。如今，因我所協(xié)管的公共環(huán)境發(fā)生變化，單位提出解除與我尚有六個(gè)月到期的勞動(dòng)合同。我雖表示同意，但覺得單位應(yīng)給予我解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而單位以我從事的公益性崗位與其它普通崗位不同為由表示拒絕。請問：僅僅因?yàn)閺氖鹿嫘詬徫痪驼娴臒o權(quán)獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎？

讀者：張小蓮

張小蓮讀者：

的確，你無權(quán)獲取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。、

雖然《勞動(dòng)合同法》第四十六條第（二)項(xiàng)規(guī)定：“用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的”，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。且其第四十七條第一款進(jìn)一步指出：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！奔幢砻骺磥?，單位提前六個(gè)月解除與你的勞動(dòng)合同，理應(yīng)按照你的工作年限向你發(fā)放經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是，該規(guī)定只是針對一般用人單位用工而言，就公益性崗位用工則不在其列，因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法實(shí)施條例》第十二條規(guī)定：“地方各政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動(dòng)合同不適用勞動(dòng)合同法有關(guān)固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定，以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定?！惫嫘詬徫皇侵赣烧鲑Y扶持、社會(huì)統(tǒng)籌資金，用來優(yōu)先安置就業(yè)困難人員就業(yè)而設(shè)立的從事公共利益管理和服務(wù)的崗位。與公益性崗位用工相對應(yīng)，一般用人單位用工都具有營利性質(zhì)，招工對勞動(dòng)者實(shí)行擇優(yōu)錄取競爭上崗，不存在優(yōu)先安置、政策扶持性質(zhì)。這實(shí)際上也是公益性崗位用工同一般用人單位用工的根本區(qū)別。故你能否獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，關(guān)鍵在于你是否具有從事公益性崗位工作的法律特征。而你的工資來源于政府的扶持資金，擔(dān)任公共場所協(xié)管員工作，明顯具有公益屬性，即不能適用勞動(dòng)合同法有關(guān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金規(guī)定。

江西省興國縣人民法院 顏梅生（研究室主任、江西省首屆審判業(yè)務(wù)專家，筆名袁梅）

郵編：342400電話：13707071715

拼車郊游出事故,保險(xiǎn)公司能否以“載客牟利”拒絕理賠？

編輯同志：

半個(gè)月前，因公司放假，我和2名同事商定一起自駕我的小車去郊游踏春，油費(fèi)按實(shí)際支出，彼此分?jǐn)?，且每人先預(yù)交100元，多退少補(bǔ)，即彼此“拼車”。不曾想，期間由于田間路面太滑，加之我缺乏相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，導(dǎo)致小車發(fā)生側(cè)翻，并花去3600余元修理及施救費(fèi)用。鑒于汽車尚在保險(xiǎn)期內(nèi)，我遂請求保險(xiǎn)公司給予理賠，但卻遭到拒絕。理由是我收費(fèi)載客郊游屬于私自從事營業(yè)性運(yùn)輸，而我與其的保險(xiǎn)合同中約定，我的小車只是家庭自用，如果未經(jīng)保險(xiǎn)公司許可，從事營業(yè)性運(yùn)輸發(fā)生的交通事故，則不在理賠之列。請問：保險(xiǎn)公司的理由成立嗎？

讀者：彭芬冉

彭芬冉讀者：

保險(xiǎn)公司的理由不能成立，其必須承擔(dān)理賠責(zé)任。

首先，你“拼車”郊游并非屬于從事營業(yè)性運(yùn)輸。根據(jù)《家庭自用汽車損失保險(xiǎn)條款》附則之規(guī)定，營業(yè)性運(yùn)輸是指“指經(jīng)由交通運(yùn)輸管理部門核發(fā)營運(yùn)證書，被保險(xiǎn)人或其允許的駕駛?cè)死帽槐ｋU(xiǎn)機(jī)動(dòng)車從事旅客運(yùn)輸、貨物運(yùn)輸?shù)男袨椤Ｎ唇?jīng)交通運(yùn)輸管理部門核發(fā)營運(yùn)證書，被保險(xiǎn)人或其允許的駕駛?cè)艘阅怖麨槟康模帽槐ｋU(xiǎn)機(jī)動(dòng)車從事旅客運(yùn)輸、貨物運(yùn)輸?shù)?，視為營業(yè)運(yùn)輸?！奔丛诮煌ㄟ\(yùn)輸管理部門沒有核發(fā)營運(yùn)證書的情況下，可以將私車載客“視為營業(yè)運(yùn)輸”的情形，必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是以牟利為目的；二是有運(yùn)輸旅客、貨物的行為。而本案并不在其列：一方面，你向兩名同事收取的費(fèi)用，僅僅是實(shí)際支出的油費(fèi)，且按照“拼車”約定彼此實(shí)行分?jǐn)?，即你并非也不存在牟利，甚至還得倒貼小車本身的自然損耗。另一方面，你只是因?yàn)楣痉偶?，而臨時(shí)決定與同事“拼車”郊游，并不是專門從事載客經(jīng)營活動(dòng)，所運(yùn)輸?shù)牟⒎遣惶囟ǖ某丝?，而是特定的同事，即不屬于“運(yùn)輸旅客”。其次，保險(xiǎn)公司不能免責(zé)?！侗ｋU(xiǎn)法》第五十二條規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，保險(xiǎn)標(biāo)的的危險(xiǎn)程度顯著增加的，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時(shí)通知保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)人可以按照合同約定增加保險(xiǎn)費(fèi)或者解除合同?！槐ｋU(xiǎn)人未履行前款規(guī)定的通知義務(wù)的，因保險(xiǎn)標(biāo)的危險(xiǎn)程度顯著增加而發(fā)生的保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任?！奔粗挥性谀爿d人致使小車危險(xiǎn)程度顯著增加的情況下，如果沒有及時(shí)通知保險(xiǎn)公司，而發(fā)生交通事故時(shí)，保險(xiǎn)公司才有權(quán)拒絕理賠。可當(dāng)時(shí)車內(nèi)只有你和2名同事，并未超出核定的乘坐人數(shù)，沒有因此增加轎車的危險(xiǎn)程度，更不用說使“危險(xiǎn)程度顯著增加”。

江西省興國縣人民法院顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

夫妻一方“失聯(lián)”，另一方如何離婚？

編輯同志：

我與李某于2005年經(jīng)人介紹認(rèn)識后結(jié)婚，婚后夫妻尚可，并育有一個(gè)女兒。五年前，李某在一次意外事故中失蹤，至今下落不明。前不久，我通過網(wǎng)絡(luò)認(rèn)識了一個(gè)在銀行工作的女孩，她非常愛我，對我女兒也很好。我打算今年跟她結(jié)婚，但由于我和妻子的婚姻關(guān)系還沒有解除，所以無法辦理結(jié)婚登記。我現(xiàn)在想和李某解除婚姻關(guān)系，但她下落不明，請問我該怎么辦？

讀者：顏東

顏東讀者：

夫妻一方“失聯(lián)”，另一方可以通過以下兩種途徑解除婚姻關(guān)系。

一是直接向人民法院提起離婚訴訟，由人民法院通過公告送達(dá)和缺席判決的方式來處理案件，至于法院是否判決離婚，則由法院依法根據(jù)你們婚姻的實(shí)際狀況來決定。為了能確保法院判決離婚，你還可以在起訴前先向法院申請宣告李某為失蹤人，因?yàn)楦鶕?jù)《婚姻法》第32條第4款規(guī)定，一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

二是通過申請宣告死亡來達(dá)到解除婚姻關(guān)系目的。根據(jù)《民法通則》第23規(guī)定，公民下落不明滿四年，或因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告失蹤人死亡。公民被宣告死亡后，其效力等同于自然死亡，夫妻關(guān)系自然解除。

需要提醒的是，通過上述兩種途徑都能達(dá)到離婚的目的，但在財(cái)產(chǎn)分配方面會(huì)產(chǎn)生不同的法律后果。缺席判決離婚的，法院會(huì)依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。宣告失蹤的后果是失蹤人的財(cái)產(chǎn)由人民法院指定的人代管。宣告死亡的法律后果等同于事實(shí)死亡，被宣告死亡人的財(cái)產(chǎn)屬遺產(chǎn)，由其合法繼承人繼承。

從你反映的情況來看，以上兩種方式你都可以采用，你可以根據(jù)自己的具體情況，選擇一種最有利于保護(hù)自身利益的方式來達(dá)到離婚的目的。（末利）

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通聯(lián)：安徽省馬鞍山市馬向路事故處理大隊(duì)院內(nèi)A樓206號陶家平（收）

郵編：243000

職業(yè)：安徽省馬鞍山市花山區(qū)人民法院法官

電話：0555-2370249（辦）13855550562 QQ：28016748

銀行卡號：4340 6217 0002 5954開戶行：建設(shè)銀行馬鞍山東湖公園支行

祭奠時(shí)被鞭炮炸傷,能否要求墓園管理單位賠償？

編輯同志：

母親去世后，我將其埋葬在一處墓園，并與墓園管理單位達(dá)成的協(xié)議，我每年繳納600元管理費(fèi)，由墓園管理單位進(jìn)行日常管理與維護(hù)。幾天前，我前往祭奠時(shí)，突然被飛來的鞭炮擊中眼睛，已花去3600余元醫(yī)療費(fèi)用。由于當(dāng)時(shí)燃放鞭炮祭奠者眾多，根本無法確定鞭炮是誰所扔，我只好要求墓園管理單位給予賠償，但卻遭到拒絕，理由是我所受傷害并非其直接所致，且其已在入口的醒目位置上貼有禁止燃放鞭炮的告示，別人不聽勸阻，自然與其無關(guān)。請問：在墓園管理單位并未采取任何實(shí)際措施阻止他人燃放鞭炮的情況下，真的可以無需擔(dān)責(zé)嗎？

讀者：張 雯

張雯讀者：

墓園管理單位必須承擔(dān)賠償責(zé)任。

一方面，從侵權(quán)角度上看，《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條規(guī)定：“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任?！奔磋b于墓園是公共場所，墓園管理單位作為管理人，對墓園負(fù)有法定的安全保障義務(wù)。其究竟應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任，取決于其是否“盡到安全保障義務(wù)”。而從本案實(shí)際情況看，墓園管理單位卻屬未能。因?yàn)殡m然墓園入口醒目位置張貼有禁止燃放鞭炮的告示，但其卻并未采取任何實(shí)際措施阻止他人燃放鞭炮，甚至在燃放者眾多的情況下，同樣是聽之任之，也就意味著墓園管理單位對可能發(fā)生的損害存在疏忽大意或輕信能夠避免的主觀心態(tài)，具有明顯過錯(cuò)。再一方面，從消費(fèi)服務(wù)角度上看，你與墓園管理單位所達(dá)成的協(xié)議表明，墓園帶有經(jīng)營性質(zhì)，并非純粹的公益性服務(wù)場所，彼此之間存在服務(wù)與被服務(wù)的消費(fèi)關(guān)系。而修正后的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十八條、和第四十九條分別規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。”“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費(fèi)者或者其他受害人人身傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。”鑒于墓園管理單位沒有保障你的人身安全，自然也就難辭其咎。

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400電話：13707022635

同村村民對承包地是否享有優(yōu)先承租權(quán)？

編輯同志：

我家雖然實(shí)現(xiàn)了機(jī)械化耕地，但由于承包地有限，難以實(shí)現(xiàn)增收。不久前，得知本村村民竇某有8畝的土地要出租，即趕去與他商量承租一事，可竇某說要租給他妹妹。其實(shí)，他妹妹早已出嫁在鄰村落了戶。請問，農(nóng)村土地出租時(shí)，同村的村民是否享有優(yōu)先承租的權(quán)利？

讀者莫浩

莫浩同志：

你所咨詢的問題實(shí)際上關(guān)于農(nóng)村承包地的流轉(zhuǎn)問題?！掇r(nóng)村土地承包法》第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。”可見，國家允許承包方進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，但土地流轉(zhuǎn)必須依法進(jìn)行。根據(jù)該法第33條規(guī)定，土地流轉(zhuǎn)應(yīng)遵循以下原則：（一）平等協(xié)商、自愿、有償，任何組織和個(gè)人不得強(qiáng)迫或者阻礙承包方進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)；（二）不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地的農(nóng)業(yè)用途；（三）流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限；（四）受讓方須有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力；（五）在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有優(yōu)先權(quán)。同時(shí)，該法第37條還規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包方同意；采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)包方備案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，竇某轉(zhuǎn)租承包地，在同等條件下，你享有優(yōu)先承租的權(quán)利，這種權(quán)利是法定的。你可與竇某再行依法協(xié)商。如果協(xié)商不成，可以請求村委會(huì)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府調(diào)解解決，或者向農(nóng)村土地承包仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

230031 合肥市清溪路13號 安徽警官職業(yè)學(xué)院律師 潘家永