生育權(quán)及其沖突：反思《婚姻法》解釋三第九條的規(guī)定

中圖分類號：D9239 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

摘要：隨著計(jì)劃生育等政策的實(shí)施 ，在當(dāng)下人們的生育意愿日益降低的情況下，夫妻之間在生育問題上的沖突也愈加明顯，現(xiàn)行婚姻法傾向于保護(hù)女性生育權(quán)，但是對于男性而言如何有效保障自己的生育權(quán)呢，本文筆者將從《婚姻法》解釋三出發(fā)進(jìn)行討論如何解決生育權(quán)沖突的問題。

關(guān)鍵詞：生育權(quán)沖突；婚姻法；男性生育權(quán)

我們今天的主題是：生育權(quán)及其沖突：反思《婚姻法》解釋三第九條的規(guī)定，在討論這個(gè)案例前，我們首先需要界定一下生育權(quán)的概念，性質(zhì)及特征。

1974年聯(lián)合國在布加勒斯特召開的世界人口會議通過的《世界人口行動計(jì)劃》對生育權(quán)做了經(jīng)典定義：“所有夫婦和個(gè)人都享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女的數(shù)量和生育間隔時(shí)間以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利；夫婦和個(gè)人在行使這種權(quán)利的責(zé)任時(shí)，應(yīng)考慮他們現(xiàn)在子女和未來子女的需要以及他們對社會的責(zé)任。從這個(gè)概念們可以看出生育權(quán)不僅是夫婦的基本權(quán)利，同時(shí)也是個(gè)人（包括男性）的基本權(quán)利。

在對生育權(quán)的概念進(jìn)行明晰后，我們需要進(jìn)一步說明生育權(quán)的性質(zhì)、特征。關(guān)于生育權(quán)的性質(zhì)問題，學(xué)術(shù)界有三種觀點(diǎn)，即“人格權(quán)說”、“身份權(quán)說”和折中說。對此我們比較傾向于人格權(quán)說，理由包括生育權(quán)是民事主體的固有的權(quán)利，作為生育權(quán)客體的生育利益而非身份利益，生育權(quán)是維護(hù)主體獨(dú)立人格所必備的權(quán)利等等。作為人格權(quán)的生育權(quán)，決定了其是一種絕對權(quán)、支配權(quán)。關(guān)于生育權(quán)的特征問題，包括義務(wù)性、依賴性、身份性、牽連性幾個(gè)特征，我們認(rèn)為其中最重要的特征便是生育權(quán)的依賴性，正是由于生育權(quán)具有非獨(dú)立行使性，男女兩性之間形成相互依賴關(guān)系才會導(dǎo)致男女生育權(quán)的沖突。

對生育權(quán)的概念、性質(zhì)、特征等基本問題進(jìn)行基本了解后 ，我們進(jìn)入今天討論的主題：婚姻法解釋三第九條賦予妻子一方絕對的自由（權(quán)），而且不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任，這一性質(zhì)的權(quán)利與在中國式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能是否相協(xié)調(diào)？在對男性生育權(quán)的救濟(jì)手段上是否還存在改進(jìn)之處？

一、婚姻法解釋三第九條賦予妻子一方絕對的自由（權(quán)），而且不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任，這一性質(zhì)的權(quán)利與在中國式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能是否相協(xié)調(diào)？

必須承認(rèn)在目前的中國社會中，婚姻仍然承擔(dān)著生育的職能，不孝有三，無后為大的思想還是廣大中國家庭的主流觀點(diǎn)，即便出現(xiàn)一些丁克家庭，但是那也是為數(shù)極少的一部分。所以說婚姻法解釋三第九條送是否與中國式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能相協(xié)調(diào)是一個(gè)爭議較大的問題。在這個(gè)問題上我們組有兩種不同的觀點(diǎn)：

（一）、持協(xié)調(diào)觀點(diǎn)的同學(xué)認(rèn)為：正是因?yàn)檫@樣傳統(tǒng)思想始終束縛著大多數(shù)中國人，當(dāng)女性為了事業(yè)而不要孩子時(shí)會招致他人的非議甚至是家庭成員的譴責(zé)。這就是中國的現(xiàn)狀，然而，傳統(tǒng)的傳宗接代的思想就是正確地嗎，單就中國女性越來越多的邁向職場，在家庭中承擔(dān)責(zé)任的變化這一現(xiàn)實(shí)而言，這種根深蒂固的思想已不適應(yīng)社會發(fā)展的需要。女性對自身權(quán)益的維護(hù)以及對生育自由的追求與這一思想發(fā)生激烈的沖突。在這種情況下，《婚姻法》解釋（三）第九條的出現(xiàn)，正是對這種不適應(yīng)發(fā)展需求的思想的改變，盡管可能方式上不是潛移默化，不容易被接受，但是方向還是值得肯定的。持這種觀點(diǎn)的同學(xué)實(shí)際上是從法律倒逼群眾思想變化的視角來解說婚姻法解釋三第九條與中國式婚姻中生育行為的地位，功能相協(xié)調(diào)的。

（二）、持不協(xié)調(diào)觀點(diǎn)的同學(xué)認(rèn)為：首先傳統(tǒng)的中國式婚姻中生育所處的地位是使得人們認(rèn)為婦女的自由因生育而受到了過多的人身限制，因此賦予妻子一方更多的自由，但是任何絕對權(quán)利或自由都不會沒有邊界，就有效婚姻而言，妻子的不生育自由權(quán)直接影響到丈夫的生育自由權(quán)，因而更應(yīng)該謹(jǐn)慎行使，解釋三第九條實(shí)際上是放大了女性的不生育自由；其次，透過生活來觀察，事實(shí)上不僅是普通家庭重視孩子，中國上流社會更加重視孩子，我們也經(jīng)常都會看到明星赴港生二胎的新聞，其中包括文章馬伊琍，所以說那種認(rèn)為經(jīng)濟(jì)發(fā)展導(dǎo)致人們生育意愿降低的說法實(shí)際是不全面地，真實(shí)情況是經(jīng)濟(jì)發(fā)展導(dǎo)致生育一個(gè)孩子的成本提高，從而導(dǎo)致生育意愿被迫降低，歐洲也是如此，雖然整個(gè)歐洲的生育率非常低甚至為負(fù)，但是上流社會的生育意愿還是非常強(qiáng)的，貝嫂曾經(jīng)揚(yáng)言要給小貝生個(gè)足球隊(duì)，如今，小貝育有三兒一女，他說妻子和孩子是他最大的成就，所以說，孩子是維系一個(gè)家庭的紐帶，那種認(rèn)為傳統(tǒng)觀點(diǎn)過時(shí)或者錯(cuò)誤的其實(shí)是沒理解上去老祖宗的智慧。從這兩點(diǎn)來講解釋三第九條和中國式婚姻中生育行為所處的地位、產(chǎn)生的功能是不協(xié)調(diào)的。

二、如何對男性生育權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)，在解釋三的基礎(chǔ)上對男性生育權(quán)的救濟(jì)是否存在改進(jìn)之處

在討論這個(gè)問題前，我們必須明確妻子單方終止妊娠并非侵犯丈夫生育權(quán)的行為，而是生育權(quán)行使的沖突，生育權(quán)是夫妻雙方各自為法律確認(rèn)的人格權(quán)，其行使受到法律的同等保護(hù)，不能因?yàn)闄?quán)利行使沖突就認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)，就好像夫妻雙方都享有婚姻自由權(quán)一樣，不能因?yàn)橐环较腚x婚而另一方反對，而認(rèn)為想離婚的一方侵犯了對方的婚姻自主權(quán)。

而且根據(jù)我們查到的案例：浙江省余姚市人民法院（2006）余民一初字第1633號 葉光明訴妻子朱桂君擅自流產(chǎn)侵犯其生育權(quán)案 ；河南省方城縣人民法院民事判決書（2003）方城民初字第17號 河南省南陽市中級人民法院民事判決書（2003）南民終字第548號 石華訴崔新峰生育權(quán)糾紛案；殷文輝訴袁敘輪應(yīng)其妻的請求為其妻行終止妊娠手術(shù)侵犯生育權(quán)賠償案。這些發(fā)生在婚姻法司法解釋三之前的案例，法院的判決也沒有一個(gè)支持丈夫的關(guān)于賠償?shù)脑V訟請求的。也就是說，婚姻法解釋三第九條實(shí)際上只是對司法實(shí)踐中的普遍做法加以確定，也即不承認(rèn)妻子單方終止妊娠是侵犯丈夫生育權(quán)的行為，丈夫無權(quán)要求損害賠償。

在這種情況下如何對男性生育權(quán)進(jìn)行保護(hù)呢 ？有學(xué)者試圖從生育契約解決這一問題，但是似乎很難自圓其說。

那么我們?nèi)绾螌δ行陨龣?quán)進(jìn)行有效保護(hù)，或者是在婚姻法解釋三的基礎(chǔ)上對男性生育權(quán)的救濟(jì)手段進(jìn)行改進(jìn)呢？在這一點(diǎn)上，應(yīng)當(dāng)首先肯定解釋三第九條實(shí)際上是充分了保護(hù)了女性不生育自由，同時(shí)賦予夫妻一方在感情破裂時(shí)的離婚請求權(quán)也是解決雙方生育權(quán)沖突的比較好的辦法。但是這樣的規(guī)定會使人們覺得婚姻法解釋三沒有對男性生育權(quán)進(jìn)行有效地保護(hù)，本案中劉剛也是要求了精神損害賠償，事實(shí)上我們認(rèn)為此時(shí)丈夫要求賠償?shù)哪康牟皇琴r償本身，因?yàn)閯們H僅是要求了3000塊錢的損害賠償，所以說要求賠償其實(shí)是不爭饅頭爭口氣的心理。那么如何解決丈夫這種失衡的心理呢，在這一點(diǎn)上，張作華、徐曉娟的《生育權(quán)的性別沖突與男性生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)》一文中：自然人的人格權(quán)具有層次性，男性的獨(dú)立生育權(quán)或者夫妻的共同生育權(quán)相較于女性的人身自由權(quán)、身體健康權(quán)、生命安全權(quán)來說處于下位階，如果二者發(fā)生沖突，生育權(quán)應(yīng)作出讓步。這一說法對我們啟發(fā)較大。司法實(shí)踐中浙江省余姚市人民法院（2006）余民一初字第1633號 葉光明訴妻子朱桂君擅自流產(chǎn)侵犯其生育權(quán)案中 ，也有類似的判決理由：男、女公民均享有相應(yīng)的生育權(quán)。被告朱桂君享有的生育權(quán)是基于人身權(quán)中的一種生命健康權(quán)，原告所享有的生育權(quán)是身份權(quán)中的一種配偶權(quán)。（我們對法院判決中的生育權(quán)屬于人身權(quán)的說法持不同觀點(diǎn)）當(dāng)兩權(quán)利相沖突時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注生命健康權(quán)，而非配偶權(quán)。

這里給我們的啟示是我們尊重法律保護(hù)高位階權(quán)利的做法，但是也不能因此而犧牲低位階法律，我們想是否可以參照類似于緊急避險(xiǎn)制度中的適當(dāng)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，即在尊重妻子生命健康權(quán)、人身自由權(quán)的同時(shí)，優(yōu)先保護(hù)妻子的權(quán)利，此時(shí)應(yīng)該對丈夫生育權(quán)的不能實(shí)現(xiàn)予以適當(dāng)補(bǔ)償，這樣才能在夫妻雙方產(chǎn)生平衡，實(shí)現(xiàn)對男女生育權(quán)的平等保護(hù)。

作者簡介：黃強(qiáng)（1993-），男，漢族，吉林人，法學(xué)本科，單位：吉林大學(xué)法學(xué)院。