談建設工程項目的合同管理

汪黎明

(江南大學環(huán)境與土木工程學院，江蘇無錫 214122)

1 概述

隨著社會主義市場經濟體制的建立，經濟活動當事人的權利義務不再依據政府的行政指令，而是通過簽訂一系列合同來確定。據商務部統計，目前我國每年簽訂合同約40億份，而履約率僅約50%，企業(yè)每年由此導致的損失高達6 000億元。建筑行業(yè)是國民經濟的支柱性產業(yè)，建設工程合同管理逐漸成為使國家建設事業(yè)制度化，項目管理科學化的關鍵環(huán)節(jié)，是確保工程建設質量，增加工程建設領域的經濟效益和社會效益的有效工具和法律保障。

2 建設工程項目合同管理概述

2.1 建設工程項目合同和合同管理的概念

建設工程項目合同屬于經濟合同的范疇，是發(fā)包方和承包方為了完成其所商定的工程建設目標，在實現雙方利益最大化的基礎上，履行相關權利和義務關系的協議，是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同，同時也是工程建設投資控制，質量控制，進度控制的主要依據。工程合同管理，是指各級建設行政主管部門、工商行政管理部門、金融機構，以及建設方、承包方、監(jiān)理單位依據法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度，采取法律手段和行政手段，組織、協調、指導和監(jiān)督建設工程合同關系，保護工程合同主體的合法權益，處理工程合同糾紛，預防和處置違法行為，保證工程合同順利貫徹實施等一系列活動。

2.2 建設工程項目合同的特征

建設工程合同是一種特殊的承攬合同，顯著區(qū)別于一般的承攬合同，主要有如下幾個特征:1)合同標的物的特殊性:建設工程合同的標的物是特定建筑產品，不同于其他一般商品。具有固定性、唯一性、規(guī)模大、周期長和技術要求高等特點。2)合同主體的嚴格性:建設工程合同的主體必須是法人。承攬合同的主體既可以是法人，也可以是公民。建設工程合同的主體不能僅僅是公民，建設人必須是經過批準建設工程的法人，承建人必須是具有從事勘察、設計、施工、監(jiān)理任務資格的法人。3)合同的訂立和履行的行政性:建設工程合同的簽訂和履行，受到國家嚴格的管理和監(jiān)督。建設工程合同雖然貫徹當事人的意思自治原則，但由于其事關國計民生，因此其訂立具有較嚴格的審批程序，受到國家嚴格的管理和監(jiān)督。4)建設工程合同是要式合同:考慮到建設工程的重要性和復雜性，《合同法》第270條明確規(guī)定:“建設工程合同應當采用書面形式”。

2.3 建設工程項目合同管理的作用

1)建設工程合同確定了建設工程項目實施和管理的主要目標，是工程項目進度控制、質量控制、付款控制的法律依據。2)建設工程合同能夠規(guī)范合同主體的行為，是合同雙方履行義務、享有權利的法律基礎。3)建設工程合同為處理工程項目實施過程中出現的各種爭端和糾紛提供了法律證據。

3 現階段建設工程項目管理過程中存在的問題

工程建設是一項極其艱巨復雜的活動，這就使得合同管理工作具有挑戰(zhàn)性和易出錯性，同時現階段我國工程建設領域的法律法規(guī)還不盡完善，建筑市場不夠規(guī)范，造成建設工程項目管理工程存在一系列問題。

1)缺乏完善的合同管理法律法規(guī)。我國建設工程領域合同法律體系還有待健全與完善，部分法律條文不嚴謹，有漏洞存在，對于某些合同各方主體之間發(fā)生的違法行為，缺乏處理的依據，給一些不法分子謀取利益帶來了空間。

2)對合同作用的重視程度嚴重不足，缺乏對合同管理的監(jiān)督控制。有一部分建筑企業(yè)對合同重要性的意識不強，把合同管理工作視為簡單的文檔性管理的事務性工作，造成合同管理工作缺乏條理性和嚴密性，沒有對合同簽訂后履行情況進行后續(xù)追蹤調查，缺乏對合同結算的控制，合同管理程序不夠明確，也缺乏一些必要的審核步驟以及對合同管理的有效監(jiān)督和控制。

3)普遍存在違法簽訂合同、違法分包、非法轉包等現象。我國法律明令禁止違法分包現象，同時規(guī)定轉包是非法行為，而當前的建筑市場中，存在非法轉包和違法分包等現象，如承包人在承包建設工程后，將其承包的建設工程全部或者部分轉讓給第三人，分包活動未經業(yè)主同意、分包給不具備相應資質的單位、總包單位將建筑主體結構分包、分包單位將其承包的工程再分包等等。

4)普遍存在低資質等級企業(yè)利用他人名義簽訂合同的現象。建筑行業(yè)利潤較低，一些低資質等級企業(yè)為了生存，在不具備相應資質等級的情況下非法借用他人資質參與投標，簽訂無效合同。這些低資質等級企業(yè)缺乏對承包工程的進度控制和質量控制能力，并且未采取有效的監(jiān)督手段，對工程建設進度和質量造成嚴重影響。

5)合同管理行業(yè)人才資源匱乏，普遍專業(yè)素質不高。建設合同涉及面廣泛，內容繁多，這就要求合同管理工作需要高素質、專業(yè)知識豐富并且能隨機應變、掌控全局的人，他們不僅要熟知法律知識，還要精通工程項目的運作流程。現階段，我國很多建設項目合同管理機構專業(yè)人才稀缺，普遍存在不具備專業(yè)知識的一般人員代辦合同管理工作的現象。

6)合同簽訂不規(guī)范，法律意識和索賠意識淡薄，合同索賠工作難以得到實現。一些建設項目不采用標準的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進行簽訂合同。通過自制的、粗略的、模糊的文本條件，減輕自身責任，將工程風險轉移給他人。有的甚至仍然采用口頭形式下達任務，待工程竣工后，再補簽合同。同時由于我國建筑市場長期處于買方市場，很多建設工程合同存在有失公正，合同雙方當事人權利義務不對等的現象，干擾了索賠工作的順利進行，而承包方普遍法律觀念不強、自我保護意識差、索賠意識淡薄，導致索賠工作難上加難，致使承包方承受很大損失。

4 完善建設工程合同管理工作的措施

1)建立健全建設工程項目合同管理制度體系，制定建設工程全過程的相關法律法規(guī)，增強法律法規(guī)的執(zhí)行力，使建設工程項目合同管理步入規(guī)范化、法制化道路。在電子招投標系統建立合同違約、信用缺失信息記錄平臺，對違約次數高的企業(yè)取消招投標資格，進而規(guī)范各方主體的行為，促進建筑市場的健康、可持續(xù)發(fā)展。2)各地政府部門組織有關合同法律知識普及的培訓，要求建筑市場的管理人員認真學習和領會必要的合同法律知識，在各地成立合同管理工作的監(jiān)督部門，把企業(yè)的合同管理工作落實情況納入資質等級核查的范疇，保證建筑企業(yè)重視并做好合同過程管理。3)積極引導中小型建筑企業(yè)良性發(fā)展，嚴厲打擊違法轉包、分包、借用他人名義非法投標等行為，取消出現多次違法行為企業(yè)的資質等級。規(guī)范建設工程合同示范文本，增加對業(yè)主的相關制約條款，補充對業(yè)主違約、賠償等方面的規(guī)定和有效的懲罰措施，保證合同的公平性原則，完善合同示范文本的基礎上積極引導建筑企業(yè)采用合同示范文本。4)在建設工程項目合同管理行業(yè)推行就業(yè)準入制度，采取公開考試招聘方式選拔從業(yè)人員，確保從業(yè)人員持證上崗。對在職人員定期舉行專業(yè)知識培訓，選派管理階層和工作出色人員到相關高校學習深造，逐步提高合同管理人員素質。5)加強建設工程項目合同履約中的索賠和反索賠工作的重視，深入理解合同的每一個條款，切實加強日常管理，使管理行為規(guī)范化、合法化。要求索賠與反索賠都必須以合同為依據，確保發(fā)生事件真實、證據確鑿，費用計算合理、準確，責任分析要清楚，合同雙方特別是承包方要提高索賠意識，做好處理合同糾紛的各種準備，進行索賠與反索賠的研究。

5 結語

建設工程項目合同管理是一項艱巨、復雜、綜合、系統的工程，是工程項目管理成功與否的關鍵步驟，現階段我國建設工程項目合同管理中還存在一系列問題，但隨著相關法律法規(guī)的不斷完善和合同管理人員素質的不斷提高，必將會為工程建設領域項目管理水平的提高和經濟社會效益的增加做出貢獻。

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