產(chǎn)業(yè)集群視野下石油化工行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟問題研究

孫麗華，譚宇生

(廣東石油化工學(xué)院，廣東茂名 525000)

我國石油化工行業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)的支柱性產(chǎn)業(yè)，也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究創(chuàng)新能力的聚集地。筆者通過國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)網(wǎng)SIOP 檢索(1985.9.10—2014.1.2)，石油化工行業(yè)專利總數(shù)是164 873件，其中中石化、中海油和中石油三家大企業(yè)專利總數(shù)31 583件，占我國石油化工行業(yè)專利近20%。另據(jù)國際商報(bào)報(bào)道:2001年～2010年，我國石油和天然氣加工業(yè)的專利申請(qǐng)量年均增長14.7%，專利公開量年均增速達(dá)到20.9%。2012年，中石化以1044件發(fā)明專利，在全國企業(yè)中排名第四位。［1］正在我國石油化工產(chǎn)業(yè)集群積極投入研發(fā)、申請(qǐng)專利之時(shí)，國際石油化工大公司，殼牌、BP、雪佛龍等已調(diào)整科技戰(zhàn)略，一方面降低研發(fā)投入比例，一方面增加大型服務(wù)公司研發(fā)支出。其原因在于看重科技的實(shí)用價(jià)值，而不僅僅是創(chuàng)新和擁有，服務(wù)公司的巨額投入，目的在于將研究成果賣給更多的客戶。［2］國際石油化工巨頭專利研發(fā)策略的新變化，一方面是通過專利交易獲取使用價(jià)值，另一方面，在專利侵權(quán)訴訟上采取“放水養(yǎng)魚”策略，運(yùn)用國際訴訟規(guī)則，限制甚至扼殺競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，占領(lǐng)國際市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)。面對(duì)國外變化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛，了解產(chǎn)業(yè)集群的合力作用，認(rèn)清我國石油化工行業(yè)訴訟特點(diǎn)，探索石油化工產(chǎn)業(yè)集群訴訟策略，以此幫助行業(yè)擺脫知識(shí)產(chǎn)權(quán)纏訟和累訟，是學(xué)術(shù)研究者應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。

一 石油化工產(chǎn)業(yè)集群知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟保護(hù)的意義

黨的十八大提出“科技創(chuàng)新是提高社會(huì)生產(chǎn)力和綜合國力的戰(zhàn)略支撐，必須擺在國家發(fā)展全局的核心位置”，并要求“實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)”，通過“集成創(chuàng)新”“協(xié)調(diào)創(chuàng)新”等戰(zhàn)略，“搶占科技發(fā)展戰(zhàn)略制高點(diǎn)”。利用科學(xué)技術(shù)發(fā)展經(jīng)濟(jì)，采用集群力量、群體智慧占領(lǐng)科技發(fā)展的制高點(diǎn)，發(fā)揮集群科技溢出效應(yīng)，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，提高國家整體實(shí)力，已成為當(dāng)今世界共識(shí)。

上個(gè)世紀(jì)20年代，美國哈佛商學(xué)院的競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略和國際競(jìng)爭(zhēng)領(lǐng)域研究權(quán)威學(xué)者麥克爾·波特創(chuàng)立“產(chǎn)業(yè)集群”理論，之后國內(nèi)外學(xué)者通過外部經(jīng)濟(jì)、專業(yè)化分工、交易成本、知識(shí)溢出等理論分析了產(chǎn)業(yè)集群強(qiáng)大的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。所謂“集群”(cluster)就是一定數(shù)量的緊密生長在一起的同類事物，人或者事物的聚集。［3］產(chǎn)業(yè)集群一般是指在某一個(gè)特定產(chǎn)業(yè)中相互關(guān)聯(lián)的、在地理位置上相對(duì)集中的若干企業(yè)和機(jī)構(gòu)的集合。產(chǎn)業(yè)集群的崛起，緣于產(chǎn)業(yè)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化和競(jìng)爭(zhēng)日益激烈而形成的一種產(chǎn)業(yè)空間形式。產(chǎn)業(yè)集群在強(qiáng)化專業(yè)化分工、發(fā)揮協(xié)作配套效應(yīng)、降低創(chuàng)新成本、優(yōu)化生產(chǎn)要素配置等方面作用顯著，是工業(yè)化發(fā)展到一定階段的必然趨勢(shì)。它所具有的群體競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和聚集發(fā)展規(guī)模效益，是其他企業(yè)所無法比擬的。我國是世界上最大的石油和化工產(chǎn)品生產(chǎn)國和消費(fèi)國之一，產(chǎn)品涉及汽車、交通、農(nóng)業(yè)、電子電器、建材、包裝、航空、航天等各個(gè)行業(yè)，由于其重要的地位和影響，屬于國家控制的產(chǎn)業(yè)。

近幾年來，產(chǎn)業(yè)集群的知識(shí)產(chǎn)權(quán)各種策略都已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)新的經(jīng)營方式，國外一些企業(yè)通過訴訟方式，設(shè)置陷阱、布控訴訟策略，使國內(nèi)一些企業(yè)陷于纏訟困境。僅2012年，中國企業(yè)在美國遭遇“337調(diào)查”的敗訴率就高達(dá)60%，遠(yuǎn)高于世界平均值26%。雖然我國石油和化工行業(yè)一直重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，但與國外相比，在利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)策略發(fā)揮產(chǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)方面還存在許多不足，尤其是在利用和防御知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟方面，缺少群體訴訟合力，沒有形成產(chǎn)業(yè)集群的訴訟策略，致使許多企業(yè)被逐出市場(chǎng)，失去了發(fā)展空間，持續(xù)下去將影響國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和能源安全。為此，認(rèn)識(shí)石油化工行業(yè)訴訟現(xiàn)狀，發(fā)揮集群合力，掌握訴訟策略，破解國外訴訟陷阱，對(duì)提高行業(yè)國際競(jìng)爭(zhēng)力，保障國家能源安全具有重要意義。

二 我國石油化工行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟現(xiàn)狀分析

我國石油化工行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛與龐大的專利申請(qǐng)數(shù)量相比，案件相當(dāng)少。從國內(nèi)法院現(xiàn)公開裁判書顯示，截止到2013年12月30日，石油化工行業(yè)訴訟糾紛判決書共181件，其中知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟案件16件，①結(jié)合國外被提起反傾銷及在美國遭遇“337”調(diào)查等相關(guān)案例綜合分析，呈現(xiàn)以下情況:

1.涉外被控侵權(quán)案件多。

我國石油化工行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛，多為涉外主體并以被控國內(nèi)企業(yè)侵權(quán)為主。例如:2005年在英國格拉斯哥舉辦的歐洲農(nóng)化博覽會(huì)上，巴斯夫、拜耳公司組織律師和當(dāng)?shù)鼐爝M(jìn)入場(chǎng)地“清場(chǎng)”，兩家中國化學(xué)農(nóng)藥企業(yè)被認(rèn)為侵權(quán)并當(dāng)場(chǎng)被拆除展臺(tái)，另有17家企業(yè)因涉嫌產(chǎn)品專利侵權(quán)被從參展目錄中刪除。2009年美國INEOS氟公司、INEOS氟控股公司在德克薩斯南部法院起訴太倉中化環(huán)保化學(xué)公司、中化美國公司等四家公司專利侵權(quán)。［4］還有一些中國石油化工企業(yè)被提起反傾銷訴訟和遭遇美國“337”調(diào)查，2007～2012年，我國企業(yè)遭遇美國“337”調(diào)查的占其全球調(diào)查總量的1/3左右。所謂“337”調(diào)查是指根據(jù)烏拉圭回合協(xié)議修正的美國《1930年關(guān)稅法》第337條款，主要針對(duì)侵犯專利權(quán)或者商標(biāo)權(quán)行為的指控，它由美國國際貿(mào)易委員會(huì)(ITC)來管轄，該委員會(huì)可以發(fā)出“普遍排除令”，即只有經(jīng)該委員會(huì)調(diào)查確認(rèn)沒有存在專利侵權(quán)行為的外國產(chǎn)品才可以進(jìn)入美國市場(chǎng)，而其他所有企業(yè)都將被擋在市場(chǎng)之外。近些年來，“337”調(diào)查更多以侵犯商業(yè)秘密為由進(jìn)行，商業(yè)秘密的不公開性，比起專利和商標(biāo)的“公開”性，其界定的彈性和余地比較大，容易構(gòu)成侵權(quán)。

2.訴訟費(fèi)用高。

石油化工產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟案件中，涉及訴訟標(biāo)的額和賠償?shù)臄?shù)額高，尤其是為訴訟支付的費(fèi)用大，致使很多企業(yè)放棄訴訟，不戰(zhàn)而敗。早在1995年北京三環(huán)新材料高科技公司和寧波科尼特公司向美國出口的特種磁鐵遭受“337”調(diào)查，最后判定侵權(quán)并罰款155萬美元;中國圣奧與美國富萊克斯糾紛，美國富萊克斯公司要求圣奧公司賠償經(jīng)濟(jì)損失2000萬美元;位于江蘇省張家港市的華奇(張家港)化工有限公司，從2008年起產(chǎn)品剛進(jìn)入美國市場(chǎng)時(shí)即被美國國際貿(mào)易委員會(huì)以侵犯商業(yè)秘密為由發(fā)起“337”調(diào)查，直到今年2014年1月底最終勝訴，但幾年來不斷地訴訟和纏訟，使華奇化工為此付出超過“1000萬美元的應(yīng)訴成本”，訴訟所耗費(fèi)的人力財(cái)力及所承受的精神上的壓力，更無法計(jì)算。高昂的訴訟費(fèi)用，使很多國內(nèi)中小企業(yè)不得不選擇以非常不利的條件與外國企業(yè)“和解”。

3.專業(yè)性強(qiáng)。

3.從矛盾中引入課題。先提出一些看似與現(xiàn)實(shí)生活和已有經(jīng)驗(yàn)相矛盾的問題，激發(fā)學(xué)生的參與欲望，啟發(fā)學(xué)生積極思考、自主建構(gòu)知識(shí)。如:不可能事件的概率為零，概率為零的事件一定是不可能事件嗎？”學(xué)生從已有知識(shí)中搜索的答案是肯定的，而實(shí)際的答案卻是否定的，由此激發(fā)學(xué)生的興趣，自己去探究問題。通過教師課堂的講解，學(xué)生的認(rèn)知有所改變，也加深了對(duì)知識(shí)的理解，主動(dòng)完成了知識(shí)的構(gòu)建。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中，專利發(fā)明因其具有高科技含量而備受重視。石油化工產(chǎn)業(yè)的訴訟，大都是涉及技術(shù)要求高的專利發(fā)明案件，其專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)要求高，訴訟難度大。目前國內(nèi)法院公開判決的16件石油化工知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例中，涉及專利9件，占知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟案件的56%。中石化洛陽工程有限公司訴國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)發(fā)明專利申請(qǐng)駁回復(fù)審行政糾紛案(2013)一中知行初字第853號(hào)判決，就是以中石化洛陽工程有限公司名稱為“一種烴油兩相加氫方法”的發(fā)明專利不符合《專利法》第二十二條第三款有關(guān)創(chuàng)造性的規(guī)定，給予駁回的?！皠?chuàng)造性”是發(fā)明專利中三性之一(新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性)，是被稱為“授予專利權(quán)的首要條件”，學(xué)者認(rèn)為:“事實(shí)上他試圖比新穎性和實(shí)用性更抽象的層面上衡量一項(xiàng)發(fā)明，也即發(fā)明中所體現(xiàn)的‘技術(shù)造詣’”。［5］創(chuàng)造性要求與現(xiàn)有技術(shù)相比，“具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步”。其衡量標(biāo)準(zhǔn)為“開拓性”“長期未能解決的技術(shù)難題”及“克服了技術(shù)偏見”等，既有“質(zhì)”的判斷，也有“量”的要求。該案中的中石化洛陽工程有限公司及第三人中石化公司，針對(duì)“創(chuàng)造性”的證據(jù)，只提供了量的變化，卻不能提出“質(zhì)”的證據(jù)，因?yàn)檫@些證據(jù)的提供需要企業(yè)具備專業(yè)性強(qiáng)、且懂法律的人才，很多企業(yè)因缺乏這類人才，在訴訟過程中，處于不利地位。

4.集群訴訟少。

目前石油化工產(chǎn)業(yè)訴訟的主體主要是民營企業(yè)，尤其在國外訴訟，民營企業(yè)極為活躍，但訴訟中大都體現(xiàn)各自為戰(zhàn)、單打獨(dú)斗，沒有形成產(chǎn)業(yè)集群的訴訟策略。2013年6月26日，印度對(duì)原產(chǎn)于中國境內(nèi)的高氯酸鈉作出反傾銷終裁，此案涉及中國6家石油化工相關(guān)公司，但在對(duì)待應(yīng)訴上，僅大連遠(yuǎn)泰物流發(fā)展有限公司提交調(diào)查問卷。其他企業(yè)未見回應(yīng)。2014年1月16日，印度對(duì)原產(chǎn)于中國、歐盟、烏克蘭和韓國的硝酸鈉作出反傾銷初裁，印度向5家中國石化企業(yè)發(fā)放了調(diào)查問卷，但沒有一家企業(yè)交回調(diào)查問卷。［6］

集群訴訟取勝的代表是昌樂塑料生產(chǎn)企業(yè)，2005年面對(duì)歐盟提起的反傾銷訴訟，在縣塑料行業(yè)協(xié)會(huì)組織下“抱團(tuán)”應(yīng)訴，最終昌樂21家應(yīng)訴的塑料企業(yè)有19家勝訴，成功領(lǐng)取了進(jìn)軍歐盟市場(chǎng)的“入場(chǎng)券”;同樣圣奧在與富萊克斯的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟中，圣奧公司的勝訴，為海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)維護(hù)樹立了典范，目前，圣奧已成為橡膠防老劑領(lǐng)域全球三大巨頭之一，每年海外銷售額超過1億美元。

中國石油化工產(chǎn)業(yè)面對(duì)國外關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量、傾銷、安全、環(huán)保等知識(shí)產(chǎn)權(quán)各種理由投訴，尤其是遇到專利流氓②或踏入外國早已布好的訴訟雷區(qū)，被控侵權(quán)時(shí)，缺少集團(tuán)的力量和各方呼應(yīng)，孤立無援中，一般都采取逃避訴訟、賠付的方式解決。通過山東圣奧和華奇化工勇于應(yīng)訴的案例說明，積極應(yīng)對(duì)國內(nèi)外知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟，不但能使產(chǎn)業(yè)了解國際訴訟規(guī)則及科技發(fā)展方向，而且通過訴訟得出的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)及時(shí)反饋國內(nèi)司法領(lǐng)域，對(duì)國內(nèi)司法改革具有重要的推進(jìn)作用。

三 石油化工產(chǎn)業(yè)集群知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟策略

毋庸置疑，知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛的背后是國與國之間的商業(yè)利益和企業(yè)市場(chǎng)份額的爭(zhēng)奪，也是各國戰(zhàn)略性經(jīng)濟(jì)的競(jìng)爭(zhēng)。石油化工行業(yè)是國家的重要基礎(chǔ)能源產(chǎn)業(yè)，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟糾紛保護(hù)也需要借力多方力量。近幾年來，針對(duì)我國企業(yè)在對(duì)外貿(mào)易投資中遇到的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，商務(wù)部組建了企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)海外維權(quán)援助中心，為中國企業(yè)海外維權(quán)提供援助。并先后啟動(dòng)涉及中國石油化工企業(yè)來自國外進(jìn)口的“丙酮”“壬基酚”“PBT”樹脂等反傾銷調(diào)查，通過國家行政的力量，間接保護(hù)了國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。同時(shí)2010年最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于充分發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判職能作用，推動(dòng)社會(huì)主義文化大發(fā)展大繁榮和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》，對(duì)國內(nèi)石油化工產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟保護(hù)起到了不可替代的作用，為我國產(chǎn)業(yè)集群應(yīng)對(duì)國外訴訟、確立產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)起了導(dǎo)向作用，但國家的行政和司法保護(hù)是有限的，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是民事權(quán)利，是私權(quán)，與任何其他民事權(quán)利一樣，都有被濫用的可能。關(guān)鍵的還是產(chǎn)業(yè)要提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，苦練內(nèi)功，掌握國際訴訟規(guī)則，通過相關(guān)訴訟策略，應(yīng)對(duì)瞬息多變的國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟。

1.積極訴訟策略。

積極策略是在石油化工產(chǎn)業(yè)作為原告積極保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不被侵權(quán)所采用的策略，是利用法律保護(hù)自己權(quán)利不被侵權(quán)的最有效的手段，它可以導(dǎo)致競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手退出相關(guān)市場(chǎng)及獲取高額侵權(quán)賠償。但也可能遭到侵權(quán)者反訴知識(shí)產(chǎn)權(quán)無效或該項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)并未受到侵犯等的頑強(qiáng)抵抗，從而導(dǎo)致權(quán)利人權(quán)利的喪失，為此要科學(xué)布置訴訟策略。

首先，要掌握知識(shí)產(chǎn)權(quán)國內(nèi)外各項(xiàng)法律法規(guī)，了解各項(xiàng)規(guī)則，包括各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)章制度、WTO的相關(guān)規(guī)則、各相關(guān)技術(shù)與產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)，做到胸有成竹。訴訟前要對(duì)產(chǎn)業(yè)專利進(jìn)行跟蹤管理，掌握專利法中的各種授權(quán)后異議制度。如果自主開發(fā)者要掌握專利保護(hù)的領(lǐng)域和權(quán)利要求書的范圍，如果研發(fā)者是來源于國外技術(shù)，要注意知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)地域性特征，不要盲目進(jìn)入海外市場(chǎng)。

其次，要做好積極訴訟前的各種準(zhǔn)備，進(jìn)行訴前風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，分析是否有勝訴可能。一方面保持己方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的穩(wěn)定性，對(duì)專利進(jìn)行再評(píng)估，對(duì)技術(shù)進(jìn)行分析、包括專利技術(shù)的開發(fā)運(yùn)行情況的記載報(bào)告，授權(quán)后法律狀態(tài)，如果專利屬于實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)的，出具由國務(wù)院專利行政部門對(duì)相關(guān)進(jìn)行檢索、分析和評(píng)價(jià)后作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。另一方面，聘請(qǐng)專業(yè)人員分析構(gòu)成侵權(quán)的全面覆蓋和等同替換的情況。在判斷專利不屬于全面覆蓋時(shí)，要善于運(yùn)用多余指定原則，因?yàn)榉ㄔ翰恢鲃?dòng)使用多余指定原則。分析是否屬于等同原則的部件移位、等同替換、分解或合并技術(shù)特征等情況。對(duì)于涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的侵權(quán)訴訟，要求被告負(fù)舉證責(zé)任等。

其三，積極利用法律規(guī)定的各種訴訟保障措施，例如:訴前禁令、財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行等措施固定證據(jù)形式，但證據(jù)的取得要合法，多借力國家公證機(jī)關(guān)提供證據(jù)。然后采用先發(fā)律師警告函，要求停止侵權(quán)及提出賠償?shù)?。如果?duì)方接受，在合理賠償?shù)姆秶鷥?nèi)，以法庭外達(dá)成和解及知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)解決為比較好的策略。

2.防御策略。

防御策略是在石油化工產(chǎn)業(yè)作為被告，被控侵權(quán)時(shí)，所采取的訴訟策略。

首先要考慮的對(duì)策是提出對(duì)方專利無效，利用專利法律規(guī)范尋找對(duì)方無效理由，并及時(shí)向行政部門提出無效申請(qǐng)，由此可能引發(fā)了中止訴訟或者法院能否判斷專利權(quán)有效等問題。這是專利侵權(quán)糾紛案件受理后，被告經(jīng)常采用的一種抗辯的法定理由。反訴無效可以從發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒痪邆淙?新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性)，或者外觀設(shè)計(jì)不具備新穎性、獨(dú)創(chuàng)性，及證明原告的專利是申請(qǐng)之日前已公開的“現(xiàn)有技術(shù)”等理由。

其次在確認(rèn)無效不成立后，提出自己不構(gòu)成侵權(quán)的理由，掌握專利被控侵權(quán)時(shí)的禁止反悔原則，即在專利侵權(quán)訴訟中，法院適用等同原則確定專利權(quán)的保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)禁止權(quán)利人將限制、排除或放棄的內(nèi)容重新納入保護(hù)范圍。但這一原則，在訴訟時(shí)，作為被告要事先了解，防止原告起訴侵權(quán)時(shí)，又以這些內(nèi)容提出。

其三，依法尋找是否屬于合理使用法定理由及合同授權(quán)的情況，即是否屬于專利權(quán)用盡、屬于先用權(quán)、臨時(shí)過境和科學(xué)研究與實(shí)驗(yàn)室性使用等范圍，是否通過合同授權(quán)等。

其四，選擇和解策略，如果不屬于上述三種情況，就要采取積極和解策略，避免訴訟造成更多損失，可以通過實(shí)施許可或交叉許可的方式和解;最后在法定合理范圍內(nèi)給予賠付，避免擴(kuò)大損失。

3.借鑒和保護(hù)策略。

近幾年來以美國為主的國家采取商業(yè)秘密保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，使知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更具殺傷力，為此要加強(qiáng)借鑒和保護(hù)。美國《明尼達(dá)州的商業(yè)秘密法典》第325條C款1項(xiàng)第5目規(guī)定商業(yè)秘密的特征有:(1)不為公眾所知悉;(2)由于保密而具有價(jià)值;(3)權(quán)利人對(duì)該秘密采取了合理的保護(hù)措施。并不要求絕對(duì)的秘密性，只要員工或其他人知道或應(yīng)當(dāng)知道信息所有者希望或試圖保持構(gòu)成商業(yè)秘密的信息的秘密性，商業(yè)秘密就不會(huì)因?yàn)閱T工或其他人在沒有被告知這是什么意義的情況下得知該秘密，而失去該商業(yè)秘密的性質(zhì)。其救濟(jì)措施是法院可以通過發(fā)布救濟(jì)禁令，禁止出售或制造含有該商業(yè)秘密的產(chǎn)品。［7］在美國“337”商業(yè)秘密調(diào)查中，適用美國法律，所以我國石油化工產(chǎn)業(yè)集群要善于借鑒其做法，對(duì)涉及設(shè)計(jì)、程序、配方、工藝流程、制作方法等不適宜專利保護(hù)的技術(shù)，采用商業(yè)秘密的方式加以保護(hù)。企業(yè)集群內(nèi)部要建立保密檔案，制定保密措施。同時(shí)企業(yè)在引進(jìn)人才招聘和聘用中，要有競(jìng)業(yè)禁止條款，并做好檔案管理、通過合同防止商業(yè)秘密泄露，但合同中提出競(jìng)業(yè)禁止條款時(shí)，要給予相應(yīng)的補(bǔ)償，避免競(jìng)業(yè)禁止條款無效。

同時(shí)針對(duì)國外濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)及專利流氓行為，要借助政府力量，求助中國政府提供的企業(yè)海外專利糾紛應(yīng)急救助，反訴其專利濫訴行為。還有發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的力量建立石油化工產(chǎn)業(yè)集群的海外專利維權(quán)聯(lián)盟，抱團(tuán)訴訟，共同聘請(qǐng)律師，減少訴訟費(fèi)用支出。

注釋

①數(shù)據(jù)來源中國知網(wǎng)法律數(shù)據(jù)庫。

②又稱專利蟑螂、專利鯊魚，是指那些沒有實(shí)體業(yè)務(wù)、主要通過積極發(fā)動(dòng)專利侵權(quán)訴訟而生存的公司。

［1］田力普.我國發(fā)明專利授權(quán)大幅增長［EB/OL］.http://roll.sohu.com/20130312/n368533631.shtml.2013 － 11－01.

［2］中國石化新聞網(wǎng).全球石油科技研究的新趨勢(shì)［EB/OL］.http://www.sinopecnews.com.cn/shnews/content/2008 －05/27/content_502398.shtml.2013 －12 －30.

［3］聶鳴，等.OECD國家產(chǎn)業(yè)集群政策分析和對(duì)我國的啟示［J］.中國地質(zhì)大學(xué)學(xué)報(bào)(社科版)，2002(1):23－27.

［4］李明星.知識(shí)產(chǎn)權(quán)促進(jìn)戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展實(shí)證研究［J］.科技進(jìn)步與對(duì)策，2013(3):2－3.

［5］羅伯特·P·墨杰斯，彼特·S·邁乃爾，等.新技術(shù)時(shí)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法［M］.齊筠，張清，等，譯.中國政法大學(xué)出版社，2003:106.

［6］中國貿(mào)易信息.印度對(duì)華硝酸鈉作出反傾銷初裁［EB/OL］.http://www.cacs.gov.cn/cacs/newcommon/details.aspx?articleid=121254.2014 －1 －23.

［7］劉澎.美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)要案精編［M］.京華出版社，2007:3－4.