《行政強(qiáng)制法》對(duì)我國工商行政強(qiáng)制的影響及應(yīng)對(duì)

○李燦

（湖南省委黨校法學(xué)教研部湖南 長沙 410000）

《行政強(qiáng)制法》雖然實(shí)施至今已有兩年多的時(shí)間，但這部法律的實(shí)施對(duì)我國工商行政強(qiáng)制執(zhí)法實(shí)務(wù)提出了諸多挑戰(zhàn)，成為我國今后很長時(shí)間需要不斷研究的課題。

一、行政強(qiáng)制法實(shí)施對(duì)工商行政執(zhí)法的積極意義

1、《行政強(qiáng)制法》出臺(tái)前工商行政強(qiáng)制存在的主要問題

工商行政管理機(jī)關(guān)的重要職責(zé)之一是監(jiān)管市場(chǎng)，確保工商行政管理機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政強(qiáng)制行為，能夠有效預(yù)防、制止某些破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序違法行為的發(fā)生。《行政強(qiáng)制法》實(shí)施前，我國工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制存在的問題主要體現(xiàn)在以下方面。

（1）“濫”。工商行政強(qiáng)制的“濫”首先表現(xiàn)為工商行政強(qiáng)制措施設(shè)定權(quán)的“濫”。法律、法規(guī)和規(guī)章都可設(shè)定工商行政強(qiáng)制措施，通過部門規(guī)章自我設(shè)定行政強(qiáng)制措施的現(xiàn)象較為普遍。

（2）“亂”。工商行政管理機(jī)關(guān)作為一個(gè)綜合性的重要的市場(chǎng)監(jiān)管部門，在行政執(zhí)法中涉及法律法規(guī)規(guī)章多，多個(gè)法律、法規(guī)和規(guī)章都有權(quán)設(shè)定工商行政強(qiáng)制措施，但這些法律、法規(guī)和規(guī)章基于不同的立法理念制定，其相應(yīng)的制定背景和制定時(shí)期也不相同，其設(shè)定的行政強(qiáng)制措施種類繁多，名稱不一，程序不一，因此難以避免出現(xiàn)以下狀況：對(duì)違反市場(chǎng)秩序的同一行為，由于違法主體的不同，違反的法律規(guī)定不同，因此相應(yīng)采取的行政強(qiáng)制措施亦不一致。這種不一致極易導(dǎo)致行政強(qiáng)制在實(shí)際運(yùn)用中的沖突、矛盾和差錯(cuò)。

（3）“軟”。一方面是工商行政管理機(jī)關(guān)自身行政強(qiáng)制執(zhí)行手段不力，難以實(shí)現(xiàn)終結(jié)工商行政強(qiáng)制執(zhí)行最終目的。另一方面是申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行效率低，渠道不暢。

2、《行政強(qiáng)制法》實(shí)施對(duì)工商行政執(zhí)法的積極意義

《行政強(qiáng)制法》的頒布實(shí)施對(duì)解決我國過去行政強(qiáng)制中一直存在的“濫”、“亂”、“軟”發(fā)揮了強(qiáng)有力的作用，工商行政管理機(jī)關(guān)作為監(jiān)管市場(chǎng)的重要行政執(zhí)法部門，這部法律的實(shí)施同樣對(duì)我國工商行政管理機(jī)關(guān)的工商行政強(qiáng)制執(zhí)法也有諸多積極意義。

（1）行政強(qiáng)制法定原則終結(jié)了工商行政強(qiáng)制的濫和亂。根據(jù)行政強(qiáng)制法定原則在相應(yīng)法律條文中的體現(xiàn)，必然終結(jié)我國工商行政強(qiáng)制的濫和亂。

（2）行政強(qiáng)制執(zhí)行軟的問題和執(zhí)行效率在很大程度上得到改善。第一，《行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定了人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)間期限，這就提高了強(qiáng)制執(zhí)行的工作效率，也便于工商機(jī)關(guān)盡快查處案件。第二，《行政強(qiáng)制法》提高了工商行政管理機(jī)關(guān)的執(zhí)法權(quán)威。第三，減輕了工商行政管理機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行成本。

（3）《行政強(qiáng)制法》有利于工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員規(guī)避執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。雖然根據(jù)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定工商部門行政執(zhí)法程序繁瑣，但是程序的繁瑣能夠使我們工商行政管理機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制執(zhí)法人員規(guī)避執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。

（4）《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施有利于降低工商行政管理機(jī)關(guān)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

二、《行政強(qiáng)制法》實(shí)施后工商行政執(zhí)法面臨的挑戰(zhàn)

1、行政強(qiáng)制法對(duì)工商行政執(zhí)法理念的影響

《行政強(qiáng)制法》實(shí)施生效后，至少有這么三大理念將對(duì)我國工商行政管理機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。

（1）行政強(qiáng)制法是控權(quán)法的理念。行政強(qiáng)制法應(yīng)當(dāng)是一部控權(quán)法，其立法旨意之一即是控制行政機(jī)關(guān)濫用行政強(qiáng)制權(quán)，這在行政強(qiáng)制法的第一條已經(jīng)作出明確規(guī)定，并且這一立法旨意在整部法律中被一以貫之。

（2）程序正當(dāng)理念。行政強(qiáng)制法是一部程序法，程序正當(dāng)理念貫穿這部法律始終，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：一是程序法定。二是比例原則。三是不得謀利原則。

（3）權(quán)利救濟(jì)理念。因?yàn)樾姓?qiáng)制是對(duì)行政管理相對(duì)方人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的“高權(quán)”行政行為，因此《行政強(qiáng)制法》非常重視對(duì)行政管理相對(duì)方權(quán)益的保障和救濟(jì)。這就要求我們工商行政管理機(jī)關(guān)樹立權(quán)利救濟(jì)理念，謹(jǐn)慎執(zhí)法，依法執(zhí)法。

2、行政強(qiáng)制法對(duì)工商執(zhí)法實(shí)務(wù)的影響

（1）對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的影響。教育與強(qiáng)制相結(jié)合。這就要求我們工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員轉(zhuǎn)變執(zhí)法理念，重教育，輕強(qiáng)制，對(duì)違法行為輕微的要多教育，多指導(dǎo)，不能動(dòng)輒采取行政強(qiáng)制措施來達(dá)到執(zhí)法目的；行政強(qiáng)制措施法定；查封、扣押強(qiáng)制措施有了嚴(yán)格的法律規(guī)范。

（2）行政程序法對(duì)工商行政強(qiáng)制執(zhí)行的挑戰(zhàn)。

其一，行政強(qiáng)制執(zhí)行方式法定。工商行政管理機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行手段只能是以下兩種：加處罰款和拍賣查封、扣押的財(cái)物，并且必須是以書面形式作出。一是加處罰款，對(duì)逾期不繳納罰款的當(dāng)事人，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款，但是行政強(qiáng)制法明確規(guī)定加處罰款不能超過罰款本金，以往加處罰款上不封頂?shù)默F(xiàn)象不得再次發(fā)生。二是拍賣查封、扣押的財(cái)物應(yīng)當(dāng)如此撰述嚴(yán)格按照行政程序法的有關(guān)進(jìn)行。

其二，申請(qǐng)人民強(qiáng)制執(zhí)行程序法定。工商行政管理機(jī)關(guān)除了上述兩種行政強(qiáng)制執(zhí)行方式，其余案件必須申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制法實(shí)施生效后，工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在程序上要注意以下幾個(gè)問題：第一，是執(zhí)行催告程序。行政程序法第三十五條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告書應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。第五十四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。行政強(qiáng)制法的這一制度對(duì)于降低行政執(zhí)法成本、減少強(qiáng)制執(zhí)行次數(shù)從而把對(duì)行政相對(duì)人可能造成的損害降到最低，這充分體現(xiàn)了行政強(qiáng)制法的最小損害原則。工商行政管理機(jī)關(guān)工作人員在行政執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)注意三點(diǎn)：一是催告不能采取口頭形式，比如電話通知，必須以催告書的書面形式。二是催告期限，只有行政管理相對(duì)方在行政處罰書規(guī)定的法定期限沒有履行義務(wù)的才能強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制法規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人合理的履行期限，國家工商總局233號(hào)規(guī)定合理的履行期間為10日，在催告期間內(nèi)，可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定的情形只能是有證據(jù)證明法定義務(wù)人有轉(zhuǎn)移或隱匿資產(chǎn)財(cái)務(wù)情形。三是對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)的催告書，法定義務(wù)人有享有陳述申辯權(quán)，工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)記錄在案并進(jìn)行核實(shí)，如果屬實(shí)則必須采納。第二，明確規(guī)定申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限。根據(jù)行政強(qiáng)制法的規(guī)定，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)既不履行行政決定，又不申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟，工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限為法定期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)。在具體執(zhí)法實(shí)踐中，一定要把握好期限，否則人民法院一般不予受理。

其三，工商行政強(qiáng)制執(zhí)行可以與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。從行政強(qiáng)制法第四十二條規(guī)定，在行政執(zhí)法中，工商行政管理機(jī)關(guān)不能濫用執(zhí)行協(xié)議，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議應(yīng)該把握好以下三點(diǎn)：一是達(dá)成執(zhí)行協(xié)議的前提是不損害公共利益和他人合法權(quán)益，二是執(zhí)行協(xié)議中可以約定的方式一般為延期或分期繳納罰款，當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰金，三是工商行政管理機(jī)關(guān)一旦發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人有不履行執(zhí)行協(xié)議的行為，應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行決定。

三、應(yīng)對(duì)工商行政強(qiáng)制執(zhí)法的建議

《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施對(duì)我們工商行政管理機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法也帶來了很多的挑戰(zhàn)，最直接的影響主要是體現(xiàn)在兩個(gè)大的方面，一是隨著行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的規(guī)范和上收，工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施依據(jù)減少，行政強(qiáng)制更為乏力；二是行政強(qiáng)制程序要求更為嚴(yán)密，執(zhí)法辦案風(fēng)險(xiǎn)必然增加，但是工商行政管理機(jī)關(guān)作為一個(gè)重要的執(zhí)法監(jiān)管部門，在行政強(qiáng)制法實(shí)施后如何積極應(yīng)對(duì)行政強(qiáng)制法的實(shí)施從而有效提高執(zhí)法效果是我們面臨的一大課題，筆者以為，我們可以從以下四個(gè)方面來積極應(yīng)對(duì)。

1、徹實(shí)轉(zhuǎn)變執(zhí)法理念

行政強(qiáng)制法進(jìn)一步把行政機(jī)關(guān)的權(quán)力關(guān)進(jìn)籠子里，是對(duì)現(xiàn)代權(quán)力制約理念的契合，在制約和規(guī)范行政權(quán)力的同時(shí)，也體現(xiàn)了對(duì)公民合法權(quán)益的保護(hù)，所以，我們工商行政管理機(jī)關(guān)不應(yīng)該對(duì)這部法律的實(shí)施抱以抵觸的心理和態(tài)度。我們應(yīng)當(dāng)摒棄過去的一些行政機(jī)關(guān)即權(quán)力機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)是管理機(jī)關(guān)，行政相對(duì)方是被管理方、行政權(quán)力私有化等不正確的執(zhí)法理念，應(yīng)當(dāng)樹立起以下理念：一是控權(quán)理念。絕對(duì)的權(quán)力絕對(duì)的腐敗，為防止和避免對(duì)權(quán)力的濫用，必須對(duì)權(quán)力予以適當(dāng)有效的控制。立法是控制權(quán)力濫用最為有效的手段和方式之一。工商行政管理機(jī)關(guān)在實(shí)施行政強(qiáng)制措施時(shí)，采用諸如警示、告誡、勸導(dǎo)等行政指導(dǎo)方式能夠達(dá)到執(zhí)法目的的，一般不要實(shí)施行政強(qiáng)制。如經(jīng)說理教育或進(jìn)行行政告誡后仍達(dá)不到執(zhí)法目的的，方可實(shí)施行政強(qiáng)制。二是程序正當(dāng)理念。正是程序決定了法治和姿意的人治，我們要建設(shè)法治政府，除了制定法律，更為更要的是，作為法律的執(zhí)行機(jī)關(guān)，我們要嚴(yán)格法律規(guī)定的程序執(zhí)法，這有利確保執(zhí)法公正和提高執(zhí)法效率。三是權(quán)利救濟(jì)理念。行政管理相對(duì)方認(rèn)為自己的合法權(quán)益在行政執(zhí)法中被工商行政管理機(jī)關(guān)侵犯，有權(quán)采取申訴、申請(qǐng)復(fù)議、提起行政訴訟或申請(qǐng)國家賠償?shù)确绞接枰跃葷?jì)。作為工商行政執(zhí)法人員，首先我們應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)法，其次我們應(yīng)當(dāng)尊重法律賦予行政管理相對(duì)方的這些救濟(jì)權(quán)利，如在行政執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知其合法權(quán)益，一定不能對(duì)行政管理相對(duì)方的維權(quán)行為予以打壓、報(bào)復(fù)，第三，我們要積極應(yīng)訴，避免在行政復(fù)議或行政訴訟中處于被動(dòng)。即便敗訴中，亦應(yīng)從中吸取經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，進(jìn)一步改進(jìn)我們的執(zhí)法方式和方法。

2、嚴(yán)格按照法定程序執(zhí)法

行政強(qiáng)制法對(duì)采取行政強(qiáng)制措施和實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行都設(shè)定了嚴(yán)格的程序規(guī)范，從某種意義上來講是在一定程度上束縛了執(zhí)法人員的手腳，但我們一定要堅(jiān)決杜絕執(zhí)法的隨意性，嚴(yán)格按照行政程序法規(guī)定的執(zhí)法程序采取強(qiáng)制措施和實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行，否則就會(huì)導(dǎo)致行政程序違法的后果。

3、增強(qiáng)執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)

在工商行政執(zhí)法隊(duì)伍中，我們的某些行政執(zhí)法人員在以往的執(zhí)法實(shí)踐中不可避免的形成了一些錯(cuò)誤的執(zhí)法慣性，比如不依法行政，超期、超出法定范圍查封、扣押，不按程序采取行政強(qiáng)制措施，隨意采取行政強(qiáng)制方式等，行政強(qiáng)制法實(shí)施后，這部法律不僅對(duì)工商行政執(zhí)法的實(shí)體和程序兩方面對(duì)執(zhí)法要求更為嚴(yán)格規(guī)范，同時(shí)加大了對(duì)于違法執(zhí)法行為的處罰力度。如該法的第六章法律責(zé)任中的第六十一條、第六十二條、第六十三條和第六十四條分別對(duì)行政執(zhí)法人員的違法行為有相應(yīng)的法律責(zé)任規(guī)定，不僅行政處分，構(gòu)成犯罪的還應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，因此，工商行政管理機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法人員在行政強(qiáng)制執(zhí)法實(shí)踐中要避免亂作為和不作為等違法行為的發(fā)生，增強(qiáng)執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，提高執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)防范能力。

4、強(qiáng)化行政執(zhí)法制度建設(shè)

有效的制度建設(shè)是規(guī)范行政執(zhí)法行為的重要依據(jù)，筆者認(rèn)為要強(qiáng)化以下制度建設(shè)：一是要強(qiáng)加培訓(xùn)。行政強(qiáng)制法作為工商行政執(zhí)法的一部重要法律，我們應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，除了開展不定期專題講座和交流，我們還要加強(qiáng)自學(xué)，不僅掌握其條文規(guī)定、法律原則，更要領(lǐng)會(huì)其立法精神，把握其亮點(diǎn)及對(duì)工商行政執(zhí)法提出的新要求和新挑戰(zhàn)，從而得以規(guī)范我們的執(zhí)法行為。二是積極研討在行政強(qiáng)制法實(shí)施過程中我們行政執(zhí)法面臨的一些難點(diǎn)疑點(diǎn)，結(jié)合行政強(qiáng)制法的立法精神和原則，由國家工商總局針對(duì)這些難點(diǎn)疑點(diǎn)問題予以統(tǒng)一規(guī)范。行政強(qiáng)制法作為一部規(guī)范行政強(qiáng)制的法律，其意義是非常明顯和重大的，但是作為一部行政程序法，其只能對(duì)行政強(qiáng)制的一般性、原則性的方面作出概括性的規(guī)定，不可能面面俱到，工商行政管理具有較強(qiáng)的專業(yè)性，在工商行政強(qiáng)制執(zhí)法中適用行政強(qiáng)制時(shí)出出現(xiàn)了一些疑點(diǎn)和難點(diǎn)，給我們的執(zhí)法實(shí)踐帶來迷茫，如在行政處罰中工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)行政處罰法的規(guī)定經(jīng)常采用先行登記保存措施，那么先行登記保存措施到底是不是行政強(qiáng)制措施呢？工商行政管理機(jī)關(guān)送達(dá)執(zhí)行催告書和行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書能否根據(jù)行政強(qiáng)制法的相關(guān)規(guī)定采用留置送達(dá)方式呢？行政強(qiáng)制文書的公告送達(dá)中，公告期間是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入行政強(qiáng)制措施的期限呢？在查封、扣押期限內(nèi)，對(duì)于依法確定將要予以沒收的財(cái)物未能在法定期限內(nèi)作出行政處罰，那么查封、扣押的財(cái)物又如何處理呢？在行政強(qiáng)制法實(shí)施細(xì)則未出臺(tái)之前，這些執(zhí)法實(shí)踐中出現(xiàn)的問題由工商總局盡快予以規(guī)范十分必要。

四、結(jié)語

行政強(qiáng)制法的實(shí)施給工商行政執(zhí)法帶來了機(jī)遇，同時(shí)也提出了挑戰(zhàn)，隨著這部法律的實(shí)施，在工商行政執(zhí)法實(shí)踐中也逐漸顯現(xiàn)出來諸多的適用和操作問題，這將都是我們今后進(jìn)一步研究的課題。

[1]喬曉陽、張世誠：中華人民共和國行政強(qiáng)制法解讀[M].中國法制出版社，2012.

[2]傅士成：關(guān)于《行政強(qiáng)制法》三個(gè)問題的看法和主張[J].法學(xué)家，2006（3）.

[3]焦勇：行政強(qiáng)制法對(duì)工商行政強(qiáng)制的影響[J].中國工商管理研究，2012（5）.