我國(guó)《公司法》的最新修改及評(píng)析

林亮春

(海南大學(xué)法學(xué)院，海南 ?？?70228)

一、我國(guó)《公司法》第三次修訂的原因分析

我國(guó)《公司法〈修正案〉》已于2013年12月28日獲得通過(guò)，并于2014年3月1日開始施行。在第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)的7部法律修正案中，對(duì)《公司法》進(jìn)行的修訂共涉及12個(gè)法律條文，是修改內(nèi)容最多的法律，對(duì)我國(guó)原《公司法》中的注冊(cè)資本實(shí)繳制、注冊(cè)資本登記條件以及公司的登記事項(xiàng)和文件做出了重大修改。從修改所涉及的內(nèi)容分析，我國(guó)此次《公司法》修訂的根本原因是由法律的本質(zhì)所決定，體現(xiàn)了法律順應(yīng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)展并不斷調(diào)整修正自身制度的要求。應(yīng)當(dāng)看到的是，我國(guó)《公司法》第三次修訂客觀上受公司注冊(cè)資本制度改革國(guó)際潮流的間接推動(dòng)，并受到我國(guó)《證券法》修改及《期貨法》立法要求的直接影響。

(一)公司法律制度的糾偏性

我國(guó)在資本三原則的要求之下，資本信用構(gòu)成了《公司法》的立法基礎(chǔ)。法律規(guī)定，一定的資本是公司獲得獨(dú)立法人資格的條件，對(duì)于維護(hù)商業(yè)交易的安全及保護(hù)公司債權(quán)人的利益具有重大作用。注冊(cè)資本只是公司設(shè)立之初的靜態(tài)資本，僅于設(shè)立之時(shí)具有體現(xiàn)并保障公司償債能力的作用。在公司成立之后不斷進(jìn)行的商業(yè)交易實(shí)踐中，由資本、負(fù)債、收益組合而成的公司動(dòng)態(tài)資產(chǎn)取代注冊(cè)資本的擔(dān)保作用。從理論上說(shuō)，一旦公司需要對(duì)外做出償債擔(dān)保，則說(shuō)明公司業(yè)已進(jìn)行了商業(yè)交易活動(dòng)，單純注冊(cè)資本的擔(dān)保是不存在的，公司資產(chǎn)才是真正起到維護(hù)交易安全作用的歸宿［1］。公司不以注冊(cè)資本為尺度限縮其所應(yīng)擔(dān)負(fù)的責(zé)任范圍［2］，注冊(cè)資本對(duì)公司債務(wù)的保證本質(zhì)上不過(guò)是理論及以往法律的構(gòu)想和假設(shè)而已［1］。在資本信用基礎(chǔ)上引發(fā)的公司資本實(shí)繳制度以及最低注冊(cè)資本限額制度中，立法者僭越了“法律空間”來(lái)建構(gòu)公司信用［3］，籠統(tǒng)地以法律層面上的“統(tǒng)一決斷”取代了多樣市場(chǎng)對(duì)不同公司資本的不同要求，不僅影響了公司的新設(shè)成立，阻礙了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮，而且造成了商業(yè)實(shí)踐中大量抽逃出資和虛假出資情形的發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。我國(guó)《公司法》第三次修訂著力解決原資本制度存在的問(wèn)題，以認(rèn)繳取代了實(shí)繳資本制度，取消首次出資及貨幣出資比例，取消注冊(cè)資本最低限額及驗(yàn)資程序等，并圍繞公司資本制度的修改簡(jiǎn)化了公司設(shè)立時(shí)登記機(jī)關(guān)的登記事項(xiàng)及公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)載明的事項(xiàng)。

(二)商法部門內(nèi)在的協(xié)調(diào)性要求

《證券法》《期貨法》與《公司法》之間是特別法與一般法的關(guān)系，并且三者共同屬于商法部門。作為資本市場(chǎng)的主要法律，《證券法》自2005年與《公司法》共同修改之后一直沿用至今。隨著證券市場(chǎng)的快速發(fā)展，原有證券法律制度已經(jīng)不能夠滿足甚至無(wú)法適應(yīng)變化市場(chǎng)的需求，對(duì)《證券法》的第二次修訂迫在眉睫。2013年4月，我國(guó)證券監(jiān)督委員會(huì)成立了修法領(lǐng)導(dǎo)及工作小組，擬對(duì)債券市場(chǎng)、多層次市場(chǎng)、公開發(fā)行、私募發(fā)行、并購(gòu)重組、監(jiān)管執(zhí)法等內(nèi)容做出重大修改。同時(shí)，隨著我國(guó)期貨市場(chǎng)的建設(shè)，商品期貨和金融期貨市場(chǎng)已顯雛形，單純依靠《期貨交易管理?xiàng)l例》已無(wú)法滿足期貨市場(chǎng)特別是場(chǎng)內(nèi)外市場(chǎng)的需求。我國(guó)當(dāng)前期貨立法的市場(chǎng)、制度、監(jiān)管基礎(chǔ)已經(jīng)具備，2013年10月《期貨法》被列為我國(guó)二類立法項(xiàng)目，一旦條件成熟將列入審議?！豆痉ā吠交蛳扔凇蹲C券法》及《期貨法》修訂，有利于法律之間亦即商法內(nèi)部間的協(xié)調(diào)統(tǒng)籌。如果缺乏一般法的協(xié)調(diào)和鋪墊，那么特別法孤軍深入作大幅改動(dòng)將弊大于利［4］。因?yàn)椤蹲C券法》或《期貨法》的修改如果出現(xiàn)內(nèi)容缺失或不合理、制度超前或滯后等情形，難以通過(guò)《公司法》的后續(xù)修訂對(duì)其進(jìn)行有效的彌合，反之則可通過(guò)《證券法》或《期貨法》特別法的優(yōu)先適用，對(duì)《公司法》出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行法律調(diào)整范圍內(nèi)修正。

(三)商法的國(guó)際趨同性要求

隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的影響，商法的國(guó)際化趨勢(shì)是其必然性的要求［5］。自由市場(chǎng)作為一種經(jīng)濟(jì)制度，是強(qiáng)政府的創(chuàng)造物［6］。在國(guó)際化市場(chǎng)的進(jìn)程中，法律制度的影響因素日益擴(kuò)大，制度資本將逐步取代物質(zhì)、金融、人力要素，成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的核心要素［7］。未來(lái)國(guó)與國(guó)之間的競(jìng)爭(zhēng)或?qū)⑸仙练芍贫葍?yōu)劣的競(jìng)爭(zhēng)。美國(guó)1969年于《示范公司法》中取消了注冊(cè)資本最低限制，隨后各州的立法也群起效仿廢除或大幅減縮注冊(cè)資本要求。日本2005年于《公司法》中取消了對(duì)股份有限公司及有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本要求，1日元辦公司創(chuàng)業(yè)獲得了法律制度上的支持［8］。荷蘭近期對(duì)公司法的修改擬刪改多余的法律條款，以求達(dá)到簡(jiǎn)化有限責(zé)任公司的規(guī)則的宗旨，最低注冊(cè)資本限額的取消是其中重要的內(nèi)容［9］。韓國(guó)2012年于《公司法》中取消了股份有限公司及有限責(zé)任公司分別為5千萬(wàn)及2千萬(wàn)韓幣的最低注冊(cè)資本限額。在資本繳納制度方面，傳統(tǒng)英美法系多采用“授權(quán)資本制”模式，允許公司分期發(fā)行資本并可分期繳納資本。此后，英美法系國(guó)家改采“申明資本制”，公司申明實(shí)際發(fā)行的資本實(shí)情，并自主決定發(fā)行事宜。美國(guó)、澳大利亞、英國(guó)分別于1980年、1998年、2006年進(jìn)行了申明資本制度的改革。

二、我國(guó)《公司法》第三次修訂的解讀

(一)注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制

我國(guó)《公司法〈修正案〉》通過(guò)對(duì)原法3個(gè)條文的修改，將我國(guó)公司注冊(cè)資本的繳納制度由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制。第一，將原法第30條規(guī)定的公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的前置條件取消，改為“股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資”即可，變更經(jīng)由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)首次出資進(jìn)行驗(yàn)資的規(guī)定。第二，取消原法第59條規(guī)定的應(yīng)一次足額繳納一人公司章程所規(guī)定的出資額。第三，對(duì)原法第84條規(guī)定的發(fā)起設(shè)立股份公司的股款繳納辦法，交由公司章程自行規(guī)定。

(二)放寬注冊(cè)資本登記條件

我國(guó)《公司法〈修正案〉》放寬公司注冊(cè)資本登記條件主要體現(xiàn)在三個(gè)方面:第一，取消公司注冊(cè)資本最低限額。廢除了原法第23條第2項(xiàng)、第26條第2款規(guī)定的有限公司不得低于3萬(wàn)元的限額;廢除了原法第59條第1款規(guī)定的一人有限公司不得低于10萬(wàn)元的限額;廢除了原法第77條第2項(xiàng)、第81條第3款規(guī)定的股份有限公司不得低于500萬(wàn)元的限額;廢除原法第178條規(guī)定的公司減資后的最低資本要求。第二，取消首次出資比例及余款繳足年限。取消原法第26條第1款、第81條第1款關(guān)于首次出資有限公司大于或等于3萬(wàn)元及20%的雙重要求，股份公司20%的要求，并同時(shí)取消未繳余款2年或5年的期限規(guī)定，此外，對(duì)于有權(quán)決定有限公司、股份公司注冊(cè)資本實(shí)繳及最低限額作出另外規(guī)定的，在法律、行政法規(guī)的基礎(chǔ)之上擴(kuò)展增加了國(guó)務(wù)院;取消原法第59條第1款關(guān)于首次繳足一人公司認(rèn)繳出資的規(guī)定。第三，取消公司資本制度中貨幣出資比例的規(guī)定。原法第27條第3款規(guī)定的有限公司貨幣出資應(yīng)大于或等于30%的規(guī)定已在修訂后的法律中廢除。

(三)簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)、文件及前置程序

簡(jiǎn)化公司登記事項(xiàng)及登記文件主要是在我國(guó)放寬資本登記條件并改采資本認(rèn)繳登記制而形成的程序方面的配套改動(dòng)。第一，簡(jiǎn)化公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的載明事項(xiàng)，將原法第7條第2款規(guī)定的實(shí)收資本剔除出公司章程的法定記載事項(xiàng);第二，簡(jiǎn)化公司登記機(jī)關(guān)的登記事項(xiàng)，原法第33條第3款規(guī)定的股東出資額不再作為法定記載事項(xiàng);第三，簡(jiǎn)化公司登記的前置程序，刪除原法第27條關(guān)于公司登記的驗(yàn)資前置程序。

三、我國(guó)《公司法》第三次修訂對(duì)商業(yè)實(shí)踐的影響

(一)積極影響

我國(guó)《公司法〈修正案〉》針對(duì)公司資本制度存在的弊端進(jìn)行了根本性的變革，為我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的進(jìn)一步繁榮發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。首先，原則上取消了一人有限公司、有限公司、股份公司最低注冊(cè)資本限額，在公司設(shè)立的資本要求方面徹底取消了準(zhǔn)入門檻額限制。市場(chǎng)主體甚至可以一元設(shè)立公司進(jìn)行投資創(chuàng)業(yè)，極大地推動(dòng)了中、小、微型企業(yè)特別是高新科技企業(yè)的創(chuàng)設(shè)。這將大幅充盈市場(chǎng)活躍率，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的再次升級(jí)。其次，注冊(cè)資本認(rèn)繳制度的確立及貨幣出資比例的取消將促使公司資本利用率的提升。企業(yè)可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)的不同需求選擇出資的方式，并可以針對(duì)發(fā)展的實(shí)際需求在公司章程中自主靈活決定資本的繳納，解決了傳統(tǒng)法律對(duì)注冊(cè)資本“一刀切”所帶來(lái)資本閑置的問(wèn)題。再次，公司注冊(cè)登記的改革是我國(guó)政府“減政放權(quán)”，踐行《國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》的重要成果，有助于我國(guó)服務(wù)型政府的建設(shè)。最后，公司資本制度改革后，必將通過(guò)系統(tǒng)的配套輔助制度，如財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、社會(huì)信用制度及監(jiān)管調(diào)控制度等，維持市場(chǎng)交易的安全及公司債權(quán)人利益的保護(hù)［10］。特別是通過(guò)社會(huì)信用體系的建構(gòu)和進(jìn)一步完善，加大對(duì)違背市場(chǎng)信用的處罰力度和成本，一處違規(guī)處處受限，將助力我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)意識(shí)的形成，促進(jìn)我國(guó)社會(huì)信用體系的建構(gòu)。

(二)消極影響

我國(guó)資本制度的改革不僅需要法律制度間的協(xié)調(diào)融合，而且要求社會(huì)環(huán)境的適力支持。就目前而言，我國(guó)在法律制度的協(xié)調(diào)及社會(huì)環(huán)境支撐力量的培植方面都尚顯不足，一定程度上可能引發(fā)《公司法》初期施行的問(wèn)題。

其一，公司資本制度由實(shí)繳改為認(rèn)繳制，客觀上影響了公司債權(quán)人的利益。在公司資本制度改革之前，公司于設(shè)立時(shí)有一定比例的實(shí)繳資本，雖然對(duì)外承擔(dān)擔(dān)保作用的是動(dòng)態(tài)的資產(chǎn)而非注冊(cè)資本，不可否認(rèn)的是，公司實(shí)繳的注冊(cè)資本為構(gòu)成公司資產(chǎn)的一部分，在公司總體注冊(cè)資本保持不變的前提下，由實(shí)繳改為認(rèn)繳，在我國(guó)當(dāng)前的執(zhí)行體系下仍對(duì)債權(quán)人的利益造成影響。在實(shí)繳模式中，某一出資一旦轉(zhuǎn)移至公司名下，所有權(quán)脫離出資股東，除法定情形并遵循嚴(yán)格程序外，股東不得取回，否則構(gòu)成犯罪。在認(rèn)繳模式中，股東的出資并未轉(zhuǎn)移，發(fā)生強(qiáng)制股東承擔(dān)出資責(zé)任時(shí)，股東可能轉(zhuǎn)移隱匿財(cái)產(chǎn)。并且在判決執(zhí)行時(shí)，由于保障股東基本生活的需求條件如房屋等的要求，將給公司債務(wù)人的權(quán)益保護(hù)帶來(lái)極大的不確定性。

其二，我國(guó)《公司法〈修正案〉》將股東認(rèn)繳資本的繳納辦法完全交由公司章程自治，缺乏必要的限制，容易引發(fā)公司惡意使用自治權(quán)。一方面公司股東不切實(shí)際地認(rèn)繳高額出資額，拉高公司的注冊(cè)資本;另一方面濫用公司自治權(quán)，設(shè)置50年、70年等長(zhǎng)期的股款繳納期限。隨著時(shí)間的推移，并不能保證在需要繳納認(rèn)購(gòu)股款時(shí)股東的出資能力不受影響。高額的注冊(cè)資本記載于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及工商登記部門，商業(yè)實(shí)踐中市場(chǎng)交易主體無(wú)疑會(huì)為此產(chǎn)生對(duì)公司實(shí)力的誤導(dǎo)判斷。如果要求交易相對(duì)人在每次交易前就欲交易公司實(shí)力進(jìn)行詳盡的調(diào)查，客觀上會(huì)造成市場(chǎng)整體交易成本的加重。

其三，我國(guó)取消股東出資的驗(yàn)資程序，對(duì)于股東的非貨幣出資形式如何確定其價(jià)值的問(wèn)題，尚缺乏完善規(guī)范的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)制。該制度的欠缺可能導(dǎo)致股東以非貨幣形式出資虛報(bào)價(jià)值，變相虛假出資、抽逃出資等情形的發(fā)生。另外，特殊主體的勞務(wù)作為一種重要的人力資本，日益演變?yōu)楣窘?jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的重要資本［11］。優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)對(duì)于推動(dòng)資本經(jīng)營(yíng)的順利進(jìn)行及增加企業(yè)市場(chǎng)價(jià)值具有極大推動(dòng)作用［12］。但在此次《公司法》修訂中，法律并未對(duì)此種出資方式予以承認(rèn)。

其四，我國(guó)公司資本制度改革著力于將以往的資本信用升級(jí)為社會(huì)信用，進(jìn)而維護(hù)市場(chǎng)交易安全。我國(guó)社會(huì)信用體系的建設(shè)試點(diǎn)工作于2003年10月開始進(jìn)行，雖然發(fā)展迅速，但其完善程度尚不足以很好地承擔(dān)此項(xiàng)功能，這也是上述三問(wèn)題存在的根本原因。在《公司法〈修正案〉》所依托的社會(huì)信用體系尚未建成的情形下，先行修法取消了傳統(tǒng)資本信用的相關(guān)法律規(guī)范，對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定特別是公司債權(quán)人的利益保障令人擔(dān)憂。

四、鞏固我國(guó)《公司法》第三次修訂成果的注意事項(xiàng)

我國(guó)《公司法〈修正案〉》對(duì)公司資本制度的修改在方向上符合我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，為推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展大有裨益。為了彌合制度外部支撐條件的不足，我國(guó)應(yīng)著力從市場(chǎng)主體征信體系及失信懲戒機(jī)制、公司配套制度及法律規(guī)范等方面著手，鞏固我國(guó)《公司法》第三次修訂的成果。

(一)加快構(gòu)建市場(chǎng)主體征信體系及失信懲戒機(jī)制

社會(huì)信用體系是我國(guó)《公司法〈修正案〉》資本制度改革的立法基礎(chǔ)，更是我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的核心要求。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)市場(chǎng)中已有100多家信用調(diào)查機(jī)構(gòu)、500多家資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)以及2000多家信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)?！缎庞霉芾韼煹男袠I(yè)標(biāo)準(zhǔn)》出臺(tái)對(duì)信用管理師這一新興職業(yè)進(jìn)行了規(guī)范?！墩餍殴芾?xiàng)l例》已于2013年3月正式實(shí)施，標(biāo)志著中國(guó)征信業(yè)正式步入有法可依的軌道［13］。但我國(guó)社會(huì)信用體系建設(shè)仍存在諸多問(wèn)題，全國(guó)性的征信體系以及高效的失信懲戒機(jī)制有待進(jìn)一步建立和完善。對(duì)此，第一，我國(guó)應(yīng)當(dāng)通過(guò)培育信用環(huán)境，構(gòu)建基礎(chǔ)信用，加大對(duì)信息弱勢(shì)方的扶持及對(duì)信息優(yōu)勢(shì)方的約束，并通過(guò)法律提高加害方的失信成本。第二，我國(guó)可以借鑒域外發(fā)達(dá)國(guó)家有益的經(jīng)驗(yàn)，增強(qiáng)資信評(píng)估機(jī)構(gòu)素質(zhì)，提高資信評(píng)估質(zhì)量，同時(shí)加強(qiáng)制度建設(shè)，擴(kuò)大資信級(jí)別的適用性及資信評(píng)估的社會(huì)影響。第三，我國(guó)應(yīng)當(dāng)首先建立起各行業(yè)的市場(chǎng)失信懲戒機(jī)制，如有學(xué)者提出在旅游業(yè)中建立信用“黑名單”及“灰名單”并向社會(huì)公布，以制度拒絕和預(yù)防市場(chǎng)失信行為［14］。第四，我國(guó)應(yīng)當(dāng)規(guī)范政府行為，建立信用政府，發(fā)揮政府的信用表率及監(jiān)管作用。

(二)加強(qiáng)債權(quán)人利益保護(hù)的其他措施

第一，公司人格獨(dú)立原則過(guò)于強(qiáng)調(diào)對(duì)公司股東利益的保護(hù)，在我國(guó)資本制度所依托的社會(huì)信用體系尚未完善時(shí)，應(yīng)當(dāng)積極發(fā)揮公司法人人格否認(rèn)制度的作用。對(duì)于公司股東濫用公司獨(dú)立責(zé)任、股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益的情形，揭開公司面紗，否定公司獨(dú)立人格，要求相關(guān)股東承擔(dān)連帶責(zé)任，以維護(hù)正常的公司外部關(guān)系，保護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易中公司債權(quán)人的利益。第二，細(xì)化我國(guó)關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的守信義務(wù)，對(duì)于違背守信義務(wù)，致使公司財(cái)產(chǎn)減少，損害公司債權(quán)人的情形，通過(guò)派生訴訟機(jī)制依法追究公司董監(jiān)高的法律責(zé)任。第三，強(qiáng)化我國(guó)公司公積金制度，提高公司的資產(chǎn)及信用，并預(yù)防意外虧損的發(fā)生，進(jìn)一步保障市場(chǎng)交易安全。第四，規(guī)范我國(guó)公司的股息和利潤(rùn)分配，借鑒荷蘭對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)，公司董事會(huì)對(duì)公司股息及利潤(rùn)的分配應(yīng)當(dāng)綜合考慮各種運(yùn)營(yíng)條件，特別是對(duì)公司債務(wù)償還能力的評(píng)估。公司董事會(huì)成員作出股息及利潤(rùn)分配并出現(xiàn)公司無(wú)法償還債務(wù)情形的，除非能夠證明二者并無(wú)關(guān)聯(lián)，否則董事會(huì)成員須對(duì)此承擔(dān)責(zé)任［15］。

(三)修訂公司登記條例等規(guī)范文件

在我國(guó)《公司法》第三次修訂后，作為其細(xì)化規(guī)定的《公司登記條例》也應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行修訂。包括對(duì)2005年12月18日修訂的《公司登記條例》第9條公司登記的事項(xiàng)、第14條出資方式、第20條設(shè)立有限責(zé)任公司提交的文件、第21條設(shè)立股份有限公司提交的文件、第31條變更注冊(cè)資本、第32條變更實(shí)收資本等得相應(yīng)修改。

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