西周家族禮刑制度初探

金鑫

摘 要：在西周時(shí)期，關(guān)于家族的禮和刑已經(jīng)初具規(guī)模。禮和刑在一同納入律之前都扮演著法律的角色，實(shí)現(xiàn)著調(diào)整社會(huì)關(guān)系的作用。西周時(shí)期關(guān)于家族的禮刑制度成為了中國(guó)古代社會(huì)家族法律制度的基石，深刻影響著后世家族法律制度的形成和發(fā)展。家族是中國(guó)古代社會(huì)的根本，也是中國(guó)古代法律的重要組成部分，通過(guò)對(duì)西周時(shí)期禮和刑中的家族制度進(jìn)行梳理和探討，能夠更加清晰的了解中國(guó)古代法律在形成之初所具有的特質(zhì)。

關(guān)鍵詞：西周；家族；禮；刑

中圖分類號(hào)：K224 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2014）01-0050-03

《說(shuō)文解字》中講：“家，居也。從宀，豭省聲”[1]?！板病北硎痉孔?，“豭”是豬的意思，說(shuō)明在家中人們共同居住、共同從事生產(chǎn)勞動(dòng)。家有時(shí)專指大夫之家，如《左傳·桓公二年》有：“天子建國(guó)，諸侯立家”[2]。有時(shí)候則是泛指，如《孟子·梁惠王上》里面“數(shù)口之家可以無(wú)饑矣”[3]，這里的家就不是大夫之家的意思。關(guān)于家族禮刑制度的探討是在家的寬泛意義上進(jìn)行的。

一、宗法制度與家族是西周國(guó)家的根基

論語(yǔ)中講：“周兼于二代，郁郁乎文哉”[4]，可見(jiàn)周公通過(guò)制禮作樂(lè)將過(guò)去種種習(xí)慣風(fēng)俗化成系統(tǒng)的制度，是文明的一個(gè)新起點(diǎn)。西周立國(guó)的一個(gè)基本制度就是宗法血緣制度，這個(gè)制度根據(jù)與周天子血緣的親疏遠(yuǎn)近來(lái)劃分等級(jí)，建立從周天子到諸侯、大夫、士、庶民以至奴隸的大宗統(tǒng)領(lǐng)小宗、小宗服從大宗的秩序。自然地，這套依據(jù)血緣的家國(guó)一體的制度必然重視宗族內(nèi)部的和諧穩(wěn)定，重視宗族內(nèi)部的長(zhǎng)幼有序、貴賤有差。

西周宗法等級(jí)制度固然是在中國(guó)傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)社會(huì)背景下形成的，文明的慣性亦使其影響了中國(guó)整個(gè)封建歷史時(shí)期，直至今天依舊依然時(shí)時(shí)存在。家族成為了中國(guó)古代社會(huì)的根本。正如殷海光先生所言：“家族是中國(guó)傳統(tǒng)文化的堡壘。中國(guó)文化之所以這樣富于韌性和綿延力，原因之一，就是由于這么多攻不盡的文化堡壘”[5]。西周時(shí)期是中國(guó)古代家族法律制度的奠基時(shí)期，很多方面已經(jīng)初具規(guī)模，直接影響了后世家族法律制度的發(fā)展。

二、西周家族法律制度在禮中的體現(xiàn)

周公制禮作樂(lè)以后，“親親尊尊”的家族觀念成為人們生活的指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)，天子、庶民都有需要遵守的禮。

關(guān)于禮是否是法的問(wèn)題，學(xué)界存在爭(zhēng)議。陳顧遠(yuǎn)、范忠信、俞榮根等認(rèn)為禮是法。其中，陳顧遠(yuǎn)認(rèn)為，禮同現(xiàn)代所說(shuō)的法一樣，都調(diào)整著人們的各項(xiàng)行為，而且可以說(shuō)是超越法律之上的普遍規(guī)律和價(jià)值?！艾F(xiàn)代所說(shuō)的法，認(rèn)為是關(guān)于國(guó)家人民各方面一切事物的依據(jù)，禮何獨(dú)不然？[6]”范忠信認(rèn)為，“禮”和“法”都有抽象和具體兩重含義，抽象的“禮”是具體的“法”的原理和精神，具體的“禮”等同于具體的“法”。“總之，‘禮就是古時(shí)的‘法，也是‘律之外事實(shí)上存在和起作用的法。有‘禮無(wú)‘法時(shí)是如此，‘法從‘禮中分離出來(lái)時(shí)也是如此，‘禮、‘法重新合一后仍是如此。不過(guò)，這種法，是另外一個(gè)系統(tǒng)，是無(wú)法用西方傳來(lái)的‘法概念簡(jiǎn)單比擬的?！蓖瑫r(shí)，他認(rèn)為“古人心目中真正的‘法是‘禮與‘刑二者結(jié)合（且以‘禮為主，‘刑不過(guò)是為了保障‘禮而存在的）”[7]。

俞榮根認(rèn)為，在周代，禮是各種規(guī)則的集合體，法律規(guī)則和道德規(guī)則都包含在禮中，禮之外沒(méi)有法律也沒(méi)有道德。禮之中的法律和道德的區(qū)別在于前者以刑作為違反之后的懲罰，而后者不以刑為懲罰機(jī)制。“一般地說(shuō)，凡應(yīng)‘失禮入刑之禮屬于法律規(guī)范，不管其審斷結(jié)果是否真的‘入刑；而凡失禮后一般情況下不必入刑的禮，則屬于道德規(guī)范”[8]。馬小紅認(rèn)為，禮體現(xiàn)了中國(guó)古代法的價(jià)值，實(shí)質(zhì)上就是法律。“當(dāng)我們用現(xiàn)時(shí)代‘法的視野考察中國(guó)古代社會(huì)時(shí)，無(wú)‘法之名，卻有‘法之實(shí)的‘禮理所當(dāng)然地要被納入研究的范圍中”[9]。

王滿春等認(rèn)為，中國(guó)古代的法律有兩種淵源，一種為起于戰(zhàn)爭(zhēng)的刑罰，一種為起于風(fēng)俗習(xí)慣的“禮法”。“這種脫胎于史前社會(huì)的古代法，以源于原始習(xí)慣風(fēng)俗的習(xí)慣法為主體，其法律形式以禮刑二者為主要淵源”[10]。

張中秋認(rèn)為禮不是法，主要是因?yàn)槎Y的強(qiáng)制性達(dá)不到法的程度?！岸Y，現(xiàn)在很多人把它視為法。我想這應(yīng)該是從法社會(huì)學(xué)和法人類學(xué)角度來(lái)理解的。法社會(huì)學(xué)和法人類學(xué)認(rèn)為，凡是秩序規(guī)范都是法，禮是一種秩序規(guī)范，所以說(shuō)禮也是法。如果依實(shí)證主義法律觀，禮的強(qiáng)制性還沒(méi)有達(dá)到可以稱之為法律規(guī)范的要求。因此不是嚴(yán)格意義上的法。我相信在古代中國(guó)人，尤其是西周人的眼中，禮與法是有區(qū)別的”[11]。

另外，張晉藩認(rèn)為禮與法是各自獨(dú)立的，但是禮受到法律強(qiáng)制性的保障，禮的內(nèi)容也逐漸反映到了法律之中。瞿同祖認(rèn)為，一個(gè)社會(huì)規(guī)范可以同時(shí)存在于法律和禮之中，區(qū)分的方式在于是否“附有法律制裁”[12]。

綜上所述，中國(guó)傳統(tǒng)法律是禮與刑的綜合。秦漢之前，禮即是道德規(guī)范也是法律規(guī)范，刑是法律規(guī)范；秦漢之后，禮和刑逐漸被律所吸收，共同存在于律當(dāng)中。所謂天理、國(guó)法、人情，三者是以禮為中介相互貫通的。禮作為國(guó)法的重要部分，作為刑的基礎(chǔ)和指導(dǎo)，上通天理，下應(yīng)人情。司馬遷說(shuō)“故禮以導(dǎo)其志，樂(lè)以和其聲，政以一其行，刑以防其奸。禮樂(lè)政刑，其極一也，所以同民心而出治道也”[13]。這是說(shuō)古代中國(guó)是把過(guò)禮和刑同時(shí)作為社會(huì)調(diào)整器的，禮同樣起著今天法的作用。對(duì)禮的違反最常見(jiàn)的是受到道德和輿論的譴責(zé)，而嚴(yán)重者則會(huì)受到刑的處罰。

基于此，有必要首先來(lái)討論禮中關(guān)于家族的規(guī)定，而婚姻制度則是家族法律制度中十分重要的一個(gè)部分。

婚姻方面有兩個(gè)原則性的規(guī)定，一個(gè)是“父母之命媒妁之言”，一個(gè)是同姓不婚。

婚姻并不只是個(gè)人的事情，所謂“合兩姓之好”，更重要的是一個(gè)家族和另一個(gè)家族之間的事情。孟子曰：“不孝有三，無(wú)后為大。舜不告而娶，為無(wú)后也，君子以為猶告也”[14]。這里就是說(shuō)婚姻關(guān)系到家族的延續(xù)，必須告訴父母，得到父母的允許，即“父母之命”。

關(guān)于“媒妁之言”，詩(shī)經(jīng)中有記載：“伐柯如何，匪斧不克。娶妻如何，匪謀不得”[15]。周朝為了增加人口從事農(nóng)業(yè)勞動(dòng)，設(shè)置了“媒氏”的官職，專門(mén)負(fù)責(zé)適齡男女的婚姻問(wèn)題。孟子講：“不待父母之命，媒妁之言，鉆穴隙相窺，逾墻相從，則父母國(guó)人皆賤之”[16]。這就是“父母之命媒妁之言”的禮的規(guī)定。

關(guān)于同姓不婚，《論語(yǔ)》中有一個(gè)例子：有一次，陳司敗問(wèn)孔子魯昭公是否懂禮，孔子說(shuō)他懂禮?？鬃油讼聛?lái)以后，巫馬期告訴孔子：我聽(tīng)說(shuō)君子是不偏袒誰(shuí)的，魯君從同姓的吳國(guó)娶了位夫人，而周禮是同姓不婚的，魯君分明是不懂禮的?？鬃佑谑浅姓J(rèn)了自己的錯(cuò)誤[17]。為什么要規(guī)定同姓不婚呢？《左傳》講：“男女同姓，其生不蕃”[18]。意思是：男方和女方如果是同姓，后代子孫就不會(huì)昌盛。這是古人經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，雖然沒(méi)有現(xiàn)代科技的證明?！秶?guó)語(yǔ)》里作了更詳細(xì)的說(shuō)明：“異姓則異德，異德則異類。異類雖近，男女相及，以生民也。同姓則同德，同德則同心，同心則同志。同志雖遠(yuǎn)，男女不相及，畏黷敬也。黷則生怨，怨亂毓災(zāi)，災(zāi)毓滅姓。是故娶妻避其同姓，畏亂災(zāi)也”[19]。這段話的意思是：同姓的家族成員之間關(guān)系的穩(wěn)定與否是家族治亂的根本，成員間如果因?yàn)榛橐鲈斐上嗷ブg的不尊敬，時(shí)間長(zhǎng)了就會(huì)相互怨恨，怨恨的時(shí)間長(zhǎng)了就會(huì)產(chǎn)生災(zāi)禍，就會(huì)滅亡。這和《孟子》里所表達(dá)的意思是一樣的：父親不親自教自己的孩子，是怕相互之間產(chǎn)生分歧和怨恨，而父子關(guān)系是家的根本，一旦父子關(guān)系除了問(wèn)題家就不像個(gè)家了。（公孫丑曰：“君子之不教子，何也？”孟子曰：“勢(shì)不行也。教者必以正；以正不行，繼之以怒。繼之以怒，則反夷矣?！蜃咏涛乙哉?，夫子未出于正也。則是父子相夷也。父子相夷，則惡矣。古者易子而教之，父子之間不責(zé)善。責(zé)善則離，離則不祥莫大焉”[20]。）

在結(jié)婚之前，女子有接受婚前教育的階段?！对?shī)經(jīng)·周南·葛覃》中記載了這個(gè)過(guò)程：“言告師氏，言告言歸。薄污我私，薄浣我衣。害浣害否，歸寧父母”[21]。就是說(shuō)女子在出嫁之前要向老師學(xué)習(xí)如何打點(diǎn)結(jié)婚以后的日常生活，這樣出嫁了父母才能安心。

具體來(lái)看，締結(jié)婚姻的過(guò)程由六禮來(lái)調(diào)節(jié)。六禮是：納采、問(wèn)名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎。納采是男方請(qǐng)媒人向女方求婚，以雁為禮。在原始社會(huì)，男女有著明確的分工，男性依靠力量的優(yōu)勢(shì)狩獵，女性則負(fù)責(zé)采集果實(shí)。所以《詩(shī)經(jīng)》當(dāng)中有很多詩(shī)歌寫(xiě)到男子為了追求女子而將狩獵的獵物贈(zèng)與女子，而女子也會(huì)以果實(shí)來(lái)詢問(wèn)男子對(duì)自己是否有意。雁有著特殊的意義，它是男子向女子求婚必須的信物?！对?shī)經(jīng)·鄭風(fēng)·女曰雞鳴》里講：“將翱將翔，弋鳧與雁”[22]。就是一名女子向自己鐘情的男子說(shuō)：你快去射一只雁回來(lái)，向我提親。問(wèn)名就是媒人在問(wèn)清女方姓氏、出生年月日時(shí)之后告訴男方，用于宗廟占卜婚姻的吉兇。在占卜求得吉兆之后，將消息告訴女方，決定婚姻，就是納吉。納征就是男方家庭向女方下聘禮，視情況而定。請(qǐng)期是男方和女方商量婚期。親迎是男方按照父親之命去迎接女方，然后男方需要先回到自家門(mén)外，等待女方到來(lái)。

在結(jié)婚之后的生活方面，西周時(shí)期形成了對(duì)后世影響很大的“七去”和“三不去”的規(guī)定，此時(shí)是作為禮的一部分出現(xiàn)的?！洞蟠鞫Y記》中說(shuō)：“婦有七去：不順父母去，無(wú)子去，淫去，妒去，有惡疾去，多言去，竊盜去。不順父母去，為其逆德也；無(wú)子，為其絕世也；淫，為其亂族也；妒，為其亂家也；有惡疾，為其不可與共粢盛也；口多言，為其離親也；竊盜，為其反義也?！瓔D有三不去：有所取，無(wú)所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤，后富貴，不去”[23]。七去之中每一條都與家族有關(guān)，對(duì)其中任一條的違反都會(huì)危害到家族，危害到“合兩姓之好”的目的，也就影響到婚姻的存續(xù)。七去之中，不順父母排在第一位，而這一點(diǎn)也是最麻煩的?！抖Y記·內(nèi)則》中說(shuō)：“子甚宜其妻，父母不說(shuō)，出”[24]。就是說(shuō)男子在結(jié)婚之后仍要與女子保持適當(dāng)?shù)木嚯x，在一起的時(shí)間太長(zhǎng)很可能會(huì)導(dǎo)致父母不高興。因?yàn)榧易逯心信饔蟹止ぃ饔胸?zé)任，靠得太近、在一起的時(shí)間太長(zhǎng)就會(huì)影響到工作和生活的有序。父母一旦不高興隨時(shí)可以出妻，這是一個(gè)很主觀的理由，甚至不考慮男女雙方個(gè)人的意愿。宋朝時(shí)，陸游和唐婉的婚姻悲喜就與七出中的這一條有關(guān)。

另外，在婚姻方面的限制還有在守三年喪的時(shí)候是不能談婚論嫁的。

除了婚姻制度以外，禮中關(guān)于家族的規(guī)定還有很多，主要涉及倫理秩序和財(cái)產(chǎn)兩個(gè)方面：第一，家族之中長(zhǎng)幼有序。《禮記·郊特牲》中規(guī)定：“男帥女，女從男，夫婦之義由此始也。婦人，從人者也；幼從父兄，嫁從夫，夫死從子”[25]。這是說(shuō)男子的品德在于“帥”，女子的品德在于“從”，這也是依據(jù)男女在家中分別擔(dān)負(fù)的責(zé)任不同而設(shè)定的?！抖Y記·內(nèi)則》中說(shuō)：“父母怒，不說(shuō)而撻之流血，不敢疾怨，起敬起孝”[26]。這是說(shuō)即使父母再如何不高興，打罵也好，都必須接受，轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)依舊要尊敬和孝順。孔子在《論語(yǔ)》中講：“事父母幾諫，見(jiàn)志不從，又敬不違，勞而不怨”[27]。這是對(duì)待父母的態(tài)度，表現(xiàn)出的是作為子女的孝心。第二，家族之中個(gè)人不能有自己的財(cái)產(chǎn)?！抖Y記·坊記》中講：“父母在，不敢有其身，不敢私其財(cái)，示民有上下也”[28]。這是說(shuō)家族之中財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)是掌握在父母手中的，子女不能擅自外借和贈(zèng)與。

值得注意的是，禮在最初是順應(yīng)人情而產(chǎn)生的，“父慈子孝”原本是最樸素自然的人類感情，但禮在產(chǎn)生以后不斷面臨著僵化的風(fēng)險(xiǎn)，特別是在禮融入律之后。隨著禮逐漸僵化而成禮教，中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的矛盾也逐漸暴露在人們面前。

三、西周家族法律制度在刑中的體現(xiàn)

西周家族法律制度在刑中的體現(xiàn)主要表現(xiàn)為三個(gè)方面。首先，對(duì)刑的運(yùn)用要以倫理為根本?！抖Y記·王制》中規(guī)定：“凡聽(tīng)五刑之訟，必原父子之親、立君臣之義以權(quán)之。意論輕重之序、慎測(cè)淺深之量以別之。悉其聰明、致其忠愛(ài)以盡之”[29]。這是講審理刑案的時(shí)候，要時(shí)刻將孝悌忠信作為權(quán)衡輕重的標(biāo)準(zhǔn)，審理的結(jié)果也要有助于維護(hù)倫理道德。

其次，貴族在刑的方面享有特權(quán)。《周禮·秋官·小司寇》講：“凡命夫命婦不躬坐獄訟，凡王之同族有罪不即市”[30]。這是給與貴族以優(yōu)待特權(quán)的規(guī)定，保留他們的體面，體現(xiàn)出對(duì)與周天子有血緣關(guān)系的親族的優(yōu)待。

第三，關(guān)于西周時(shí)期的族刑。“法史學(xué)界一般認(rèn)為上古無(wú)族刑，族刑起源于春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代”[31]。但是有一個(gè)問(wèn)題就是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期族刑為什么就出現(xiàn)了？其實(shí)，在部落戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，一場(chǎng)場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)就是一族對(duì)另一族的毀滅，性質(zhì)上和族刑是一樣的。所以到了春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，戰(zhàn)爭(zhēng)的頻繁，往往導(dǎo)致和部落戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期同樣的滅族效果。三代時(shí)期，這種族與族之間的戰(zhàn)爭(zhēng)一則表現(xiàn)為商滅夏、周滅商，雖然不是全族的毀滅，有保留和照顧；一則又表現(xiàn)為同族之間的懲罰性戰(zhàn)爭(zhēng)，如周公平定叛亂。戰(zhàn)爭(zhēng)就是刑，所以說(shuō)戰(zhàn)爭(zhēng)不僅實(shí)質(zhì)上是滅族的，而且戰(zhàn)爭(zhēng)就是族刑。所以魏道明先生說(shuō)：“發(fā)源于戰(zhàn)爭(zhēng)的刑具有天生的集團(tuán)性和血源性，專為異族而設(shè)，刑就是戰(zhàn)敗的血緣團(tuán)體集體受罰。由此而言，最初的刑都是族刑”[32]。

四、結(jié)語(yǔ)

西周宗法倫理制度和家族制度的建立影響了后世整個(gè)中國(guó)古代社會(huì)，同樣關(guān)于家族的禮和刑的規(guī)定為中國(guó)古代社會(huì)法律制度的形成和發(fā)展奠定了基礎(chǔ)?！熬壢饲槎贫Y，依人性而作儀”[33]，依據(jù)人情、人性制定的禮和刑后來(lái)統(tǒng)一到了律中，即“納禮入律”，最終形成了中國(guó)古代社會(huì)獨(dú)具特色的法律制度。家族作為中國(guó)古代社會(huì)的基本單位一直是法律關(guān)注的重點(diǎn)。個(gè)人的利益因?yàn)榧易宥艿奖Ｕ?，同時(shí)也可能因?yàn)榧易宓男枰粻奚袊?guó)古代社會(huì)的法律制度時(shí)刻在個(gè)人和家族之間進(jìn)行著權(quán)衡與博弈，并隨著兩者關(guān)系的變化而變化。

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（責(zé)任編輯 孫國(guó)軍）