虛擬財產(chǎn)立法保護初探

張琳琳

（河南師范大學(xué)，河南新鄉(xiāng) 410081）

一、虛擬財產(chǎn)概念及界定

1969年12月，Internet的前身——美國的ARPA網(wǎng)投入運行，其主要應(yīng)用于軍事防衛(wèi)系統(tǒng)的研究，同時它也標志著計算機網(wǎng)絡(luò)的興起。信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，引起了人類全新的3C革命（computer計算機，control自動控制，communication通訊）。我國網(wǎng)絡(luò)市場在C＆C網(wǎng)站、淘寶網(wǎng)、百度有啊網(wǎng)、騰訊拍拍網(wǎng)及EBAY易趣的推動下，蘊含著巨大的商機與財富?！疤摂M財產(chǎn)”這個概念也隨之誕生。但是什么是虛擬財產(chǎn)?目前我國國內(nèi)還沒有一個準確的概念。

從目前情況來看，虛擬財產(chǎn)主要是指網(wǎng)民通過計算機終端，進入虛擬環(huán)境，按照虛擬世界的規(guī)則，以特定的二進制代碼為本質(zhì)，無償或者有償?shù)孬@得一定的數(shù)字化、非物化的具有財產(chǎn)價值的信息類產(chǎn)品，是網(wǎng)民通過軟件自由地在現(xiàn)實生活中加以控制和支配的虛擬財物。當(dāng)然作為現(xiàn)代計算機技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)飛速發(fā)展的產(chǎn)物，它也具有獨特的性質(zhì)：

（一）虛擬性

虛擬財產(chǎn)存在于網(wǎng)絡(luò)程序所呈現(xiàn)的數(shù)據(jù)中，同時具有看不見、摸不著的性質(zhì)。臺灣相關(guān)的法律稱其為電磁記錄。正如詹姆斯·邁天（Jame Martin）曾提出：“虛擬本身不是物理存在，而是通過軟件實現(xiàn)的存在?！薄?〕虛擬財產(chǎn)只能依賴于網(wǎng)絡(luò)虛擬環(huán)境，不能脫離網(wǎng)絡(luò)。“離開了虛擬空間它只是一堆毫無意義的電磁記錄，只有作用于虛擬的網(wǎng)絡(luò)才能實現(xiàn)它的價值”〔2〕。

（二）流通性

網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展使虛擬財產(chǎn)逐漸突破了網(wǎng)絡(luò)虛擬環(huán)境，轉(zhuǎn)向現(xiàn)實的生活空間。網(wǎng)絡(luò)玩家通過付出時間和精力在網(wǎng)絡(luò)虛擬環(huán)境中取得虛擬物品是可以被量化的，同時某些運營商提供的標準及離線后自定的標準，甚至某些網(wǎng)站已經(jīng)提供了與現(xiàn)實貨幣的兌換標準等等，這些都將導(dǎo)致虛擬財產(chǎn)像一般的商品一樣在現(xiàn)實生活中的流通和交易日益盛行。同時網(wǎng)店的存在，使現(xiàn)實中的買賣活動也可以在虛擬環(huán)境中實現(xiàn)。

（三）財產(chǎn)性

虛擬財產(chǎn)的流通是建立在價值性基礎(chǔ)上的。虛擬財產(chǎn)都是網(wǎng)絡(luò)用戶“通過一定的勞動付出，或者通過現(xiàn)實中的金錢直接購買游戲中的裝備來得到，它將現(xiàn)實的貨幣經(jīng)濟體系與虛擬社會緊密結(jié)合在了一起，使現(xiàn)實的貨幣參與到了虛擬財產(chǎn)的交易中去”〔3〕。由于智力、技術(shù)與精力的差別，其所擁有的虛擬財產(chǎn)的級別也就不同。為了獲得更高的級別，一些玩家就會通過各種途徑購買。虛擬物品像一般商品開始明碼標價，如好萊塢的Virtual Worlds公司在2011年以600萬美元的價格，買下了卡呂普索星球（Planet Calypso）的所有權(quán)，虛擬物品的現(xiàn)實價值意義越來越明晰。

二、虛擬財產(chǎn)面臨的挑戰(zhàn)

（一）屬性定位

虛擬財產(chǎn)到底屬不屬于財產(chǎn)，學(xué)界有不同的觀點。有學(xué)者認為虛擬財產(chǎn)只是一些電子數(shù)據(jù)，不是真正意義上的財產(chǎn)。特別是它所固有的網(wǎng)絡(luò)虛擬性，給法律界人士帶來了前所未有的挑戰(zhàn)?！斗▽W(xué)大辭典》中將“財產(chǎn)”解釋為：“有貨幣價值的物權(quán)客體，即有體物;對物的所有權(quán)，即某物歸某人所有即被視為財產(chǎn);具有貨幣價值的有體物和對財物的權(quán)利的總和，包括所有權(quán)、他物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等?！薄?〕筆者認為，虛擬財產(chǎn)是財產(chǎn)在網(wǎng)絡(luò)中以數(shù)字的表現(xiàn)形式存在，在現(xiàn)實生活中以商品的角色存在，因此具有現(xiàn)實財產(chǎn)的性質(zhì)，是時代發(fā)展的產(chǎn)物。正如恩格斯曾指出：“在社會發(fā)展的某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要，把每天重復(fù)的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為，用一個共同規(guī)則概括起來，設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來變成法律?！薄?〕梅迪庫斯認為：“一個人的財產(chǎn)包括這個人的物以及有金錢價值的權(quán)利?！薄?〕我國部分學(xué)者將“財產(chǎn)”解釋為“具有物質(zhì)財富內(nèi)容與經(jīng)濟利益相關(guān)的民事權(quán)利”?！?〕洛克的財產(chǎn)理論認為只要人類使任何東西脫離自然賦予它的原始狀態(tài)，他就已經(jīng)摻進他的勞動，在此之上摻雜他自己擁有的某些東西，他就可以使它成為自己的財產(chǎn)。〔8〕張文顯等倡導(dǎo)權(quán)利本位論的人認為：法無明文規(guī)定，即視為權(quán)利的享有。權(quán)利本位意味著法律的前提和基石都是以權(quán)利為主導(dǎo)?！?〕不能因為法律沒有明確的規(guī)定或者與傳統(tǒng)財產(chǎn)屬性不一致，就否定對它的保護。任何事物都是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展而逐漸被納入法律的調(diào)整范圍內(nèi)。如韓國就明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬角色和虛擬物品獨立于服務(wù)商而具有財產(chǎn)價值;我國臺灣地區(qū)也明確網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財物和賬號以動產(chǎn)論，即承認其財產(chǎn)價值。根據(jù)我國《物權(quán)法》“使用權(quán)具有財產(chǎn)屬性”這一原理，虛擬財產(chǎn)也應(yīng)當(dāng)被認定為財產(chǎn)，其本質(zhì)是一種信息類無形財產(chǎn)。

（二）權(quán)屬爭議

虛擬財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬，目前我國學(xué)術(shù)界主要有兩種不同的看法。第一種觀點主張屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，第二種觀點主張屬于個人。其實這兩種觀點的焦點在于對“占有”的理解。民法理論關(guān)于占有的解釋是指對物在事實上的占領(lǐng)、控制。占有是一種實際控制的權(quán)能，為一種持續(xù)的狀態(tài)。以占有人在事實上是否占有物為標準，可以分為直接占有與間接占有。間接占有的特點在于間接占有人與直接占有人間存在特定的法律關(guān)系，基于這種法律關(guān)系，間接占有人對于直接占有人有返還請求權(quán)?！?0〕雖然虛擬財產(chǎn)以數(shù)據(jù)的形式存在于服務(wù)器中，但是網(wǎng)民在進入虛擬環(huán)境之前都要與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商簽訂類似于《用戶使用許可協(xié)議》的服務(wù)合同，所以運營商只是享有間接占有網(wǎng)民虛擬物品的權(quán)利，不能隨意地刪除修改網(wǎng)民的虛擬財產(chǎn)。在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同的約束下，服務(wù)商與網(wǎng)民嚴格履行自己的義務(wù)，相互合作，才能達到共贏?，F(xiàn)代西方產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)學(xué)者羅納德·科斯（R.Coase）認為，交易雙方通過博弈達成的合作會給雙方帶來收益，建立強有力的法律制度可使交易失敗造成的損害達到最小，財產(chǎn)法的中心任務(wù)即是消除交易的障礙?！?1〕特別值得關(guān)注的一點是我國目前已向虛擬財產(chǎn)進行依法征稅。這一點強有力地說明了虛擬財產(chǎn)屬于網(wǎng)民個人的合法財產(chǎn)，網(wǎng)民對其享有所有權(quán)。

（三）價值衡量

虛擬財產(chǎn)既然定位屬于個人的合法財產(chǎn)，那么它的價值就是可以用來被衡量的。為了保持虛擬財產(chǎn)的吸引力，網(wǎng)絡(luò)公司勢必會控制虛擬財產(chǎn)的數(shù)量，從而導(dǎo)致了虛擬財產(chǎn)的稀缺，造成了各種交易虛擬財產(chǎn)公司的存在，如美國的Ige、Gameusd和Ge·Com，韓國的Itembay，我國的5173等。目前虛擬財產(chǎn)的價格制定主要有兩種：一是離線交易市場當(dāng)事人自主協(xié)商價格;二是網(wǎng)絡(luò)開發(fā)公司自定價格。目前值得一提的是國內(nèi)各大網(wǎng)絡(luò)公司相繼推出的虛擬貨幣兌換業(yè)務(wù)，讓我們不得不重視虛擬財產(chǎn)價值的重要性?！?2〕

幣種 發(fā)行公司適用范圍 匯率 獲得方式Q幣 騰訊QQ會員、QQ秀、QQ游戲超級玩家、QQ交友包月、超女投票等1Q幣=1元網(wǎng)絡(luò)銀行購買、電話充值、系統(tǒng)購買、財付通等百度幣 百度 百度影視 1百度幣=1元 網(wǎng)絡(luò)銀行、快線支付、手機支付等盛大元寶 盛大 點卡充值、盛大音樂等各種盛大服務(wù)100盛大元寶=1元 網(wǎng)絡(luò)銀行、充值卡U幣 新浪點卡購買、新浪UC語聊系統(tǒng)、網(wǎng)上商城支付網(wǎng)絡(luò)銀行：lU幣=1元;固話/手機：1U幣=2元;寬帶資費支付：1U幣=1.5元銀行支付、固話、手機、寬帶賬號等搜狐一卡通聯(lián)眾幣 聯(lián)眾 聯(lián)眾秀、聯(lián)眾游戲、狐幣 搜狐 搜狐付費增值產(chǎn)品、VIP郵箱等 1搜狐幣=1元 銀行卡、手機、固話、聯(lián)眾會員資格 10聯(lián)眾幣=1元 銀行卡、手機、固話、寬帶賬號

從上例我們可以清晰地看到虛擬貨幣為代表的虛擬財產(chǎn)與現(xiàn)實貨幣兌換現(xiàn)象的存在。如果僅僅因為供需關(guān)系的存在導(dǎo)致價格的浮動就否認它的價值，是否是一種不理智的選擇。如果漠視它價值的存在，任由網(wǎng)絡(luò)公司隨意發(fā)行，將會造成現(xiàn)實貨幣的貶值，國家金融秩序的紊亂。

（四）信任危機

隨著虛擬財產(chǎn)市場發(fā)展的日漸昌盛，虛擬環(huán)境中的信任情況卻不容樂觀。虛擬財產(chǎn)的人身依附性比較弱，不易被所有者掌控。特別是在網(wǎng)店經(jīng)營過程中，存在著商品信息嚴重不實、以次充好、以假亂真、霸王條款及售后服務(wù)缺失等一系列問題。是商業(yè)欺詐在虛擬世界中的存在，導(dǎo)致正常的網(wǎng)店經(jīng)營者信譽度和可靠度下降。正如曼紐爾·卡斯特（Manuel Castells）所說：“統(tǒng)治與壓迫的形式和主題變了。目前最重要的統(tǒng)治方式是操縱溝通方式，提供信息影響人們的思維方式?，F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)給認清事物真相帶來很大困難。比如，現(xiàn)在資本主義國家的真正本質(zhì)不在于公司這個形式，最主要的是看全球財經(jīng)市場，而不能歸結(jié)到某一群資本家或某一市場。整個經(jīng)濟系統(tǒng)的邏輯就是對利潤無休止的追求，絕然不顧他人?！薄?3〕日新月異的高科技給人類帶來福利的同時新的問題也將隨之而來。目前爆發(fā)的網(wǎng)絡(luò)信任危機，已經(jīng)引起了政界、學(xué)界的廣泛重視，利用法律規(guī)范虛擬世界已經(jīng)變得刻不容緩。

三、我國虛擬財產(chǎn)立法保護的完善

現(xiàn)在國外很多國家已對虛擬財產(chǎn)持肯定的態(tài)度，只是保護的力度不夠。如美國將虛擬財產(chǎn)定義為動產(chǎn)或者私人領(lǐng)地加以保護。韓國作為游戲比較發(fā)達的國家，對虛擬財產(chǎn)的保護態(tài)度從否定到肯定。從我國審理的司法案例來看，法院對虛擬財產(chǎn)還是持有肯定的態(tài)度。虛擬財產(chǎn)面臨的主要問題是相關(guān)的法律法規(guī)不完善。我國應(yīng)在借鑒外國經(jīng)驗的同時，積極尋求本土化道路。

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)

網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)作為現(xiàn)代社會的新生產(chǎn)物，尚處于“法律盲區(qū)”。成都合泰律師事務(wù)所何佳林曾聯(lián)合19位律師聯(lián)名向全國人大法律委員會提議請求立法保護虛擬財產(chǎn)。在專門立法出臺之前，一定要做充分的論證和調(diào)研。同時，要重視和加強國際合作，積極參與國際條約和公約的制定，以便處理具有全球性特征的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛。

（二）建立網(wǎng)絡(luò)虛擬糾紛解決機制

虛擬財產(chǎn)存在于網(wǎng)絡(luò)虛擬空間中，當(dāng)發(fā)生糾紛時，由于當(dāng)事人之間地理位置相隔很遠，難以確定管轄地域，同時由于網(wǎng)絡(luò)數(shù)字信息的流動性、不確定性和易刪改性，受理機構(gòu)也很難對其進行處理。因此，建立在線糾紛解決機制，由公正的第三人在線解決虛擬空間所發(fā)生的爭執(zhí)是十分必要的。在線糾紛解決機制應(yīng)充分體現(xiàn)當(dāng)事人雙方意思自治，同時在相關(guān)政府職能部門領(lǐng)導(dǎo)和管理下，由全國性協(xié)會或組織參與。在訴訟中，由于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)難以即時取得，特別是網(wǎng)民與運營商之間收集證據(jù)的懸殊性，采用舉證責(zé)任倒置是完全必要的。同時充分發(fā)揮公證制度在虛擬財產(chǎn)訴訟中固定證據(jù)的作用，加強對網(wǎng)民的保護。

（三）堅持行內(nèi)自律，網(wǎng)民注意原則

網(wǎng)民在日常生活中，應(yīng)學(xué)會保護自己的虛擬財產(chǎn)，避免外掛及使用不良的軟件，造成虛擬財產(chǎn)丟失或被盜。在公共場所上網(wǎng)的玩家特別需要注意檢查計算機上是否安裝有記錄鍵盤操作的軟件，或被安裝了木馬，啟動計算機時，需先按Ctrl+Alt+Del三個鍵，看看是否有來歷不明的程序。在關(guān)機時，切記清除登錄密碼并刪除所有歷史記錄。安全安裝專業(yè)的軟件也是對你的虛擬財產(chǎn)最安全的保障。網(wǎng)絡(luò)運營商應(yīng)盡到告知義務(wù)，正當(dāng)經(jīng)營虛擬財產(chǎn)業(yè)務(wù)，做到切實維護好網(wǎng)絡(luò)安全，防止黑客的侵入。

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