互聯(lián)網(wǎng)第三方支付沉淀資金的法律規(guī)制

陳 驍

(中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行信用審批部，北京100005)

一 互聯(lián)網(wǎng)第三方支付概述

隨著我國(guó)電子商務(wù)快速發(fā)展，為了解決異步交易中信用缺失問題，第三方支付平臺(tái)應(yīng)運(yùn)而生。經(jīng)歷數(shù)十年發(fā)展，第三方支付已成為我國(guó)金融支付體系中重要組成部分，是我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的重要推手。所謂第三方支付，是指有第三方介入支付過程的一種支付方式;是一種準(zhǔn)金融活動(dòng)［1］。與傳統(tǒng)支付方式相比，具有以下特征:

(一)從主體上看，第三方支付是通過有信譽(yù)第三方支付機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)的。其與交易雙方無(wú)貿(mào)易往來(lái)，主要起到平臺(tái)作用，不僅有為交易雙方傳遞資金功能，還能提供保障和服務(wù)，如:交易監(jiān)管、査詢統(tǒng)計(jì)、信用評(píng)價(jià)等;(二)從作用上看，第三方支付平臺(tái)起到信用中介作用。由于消費(fèi)者和商家之間以網(wǎng)絡(luò)為載體的交易模式存在資金流和物流在空間、時(shí)間上的分離，在陌生社會(huì)中導(dǎo)致買賣雙方信任度降低，第三方支付平臺(tái)發(fā)揮了買賣雙方之間可信賴的中介角色，促進(jìn)了電子商務(wù)快速發(fā)展;(三)從監(jiān)管上看，第三方支付是一種新興支付方式，大部分第三方支付機(jī)構(gòu)為非金融機(jī)構(gòu)，卻從事與金融機(jī)構(gòu)類似的行為，因此對(duì)其定位和監(jiān)管存在難點(diǎn)。

在現(xiàn)階段，我國(guó)第三方支付行業(yè)步入發(fā)展“黃金期”。截至 2013年7月，全國(guó)共有250家企業(yè)獲得第三方支付牌照。交易規(guī)模呈現(xiàn)快速發(fā)展態(tài)勢(shì)，2013年度交易規(guī)模達(dá)到17.2萬(wàn)億元。

2010年—2013年中國(guó)第三方支付市場(chǎng)交易規(guī)模單位:萬(wàn)億元

根據(jù)是否使用互聯(lián)網(wǎng)，第三方支付可簡(jiǎn)要?jiǎng)澐譃榫€下支付和線上支付。線下支付主要涉及“收單機(jī)構(gòu)、轉(zhuǎn)接機(jī)構(gòu)、發(fā)卡機(jī)構(gòu)”，其中:收單機(jī)構(gòu)和發(fā)卡機(jī)構(gòu)可以是銀行或第三方支付機(jī)構(gòu)，而轉(zhuǎn)接機(jī)構(gòu)則為銀聯(lián);所謂線上支付，是指通過互聯(lián)網(wǎng)線上支付渠道，依靠 PC端等完成從用戶到商戶在線貨幣支付、資金清算等支付行為［2］。在第三方支付市場(chǎng)結(jié)構(gòu)中，傳統(tǒng)線下收單業(yè)務(wù)交易依然保持較大市場(chǎng)規(guī)模，但是其份額在不斷萎縮;與此同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)支付異軍突起，交易規(guī)模和市場(chǎng)份額呈不斷上升趨勢(shì)。

2010年—2013年中國(guó)第三方支付市場(chǎng)交易規(guī)模結(jié)構(gòu)單位:萬(wàn)億元

在互聯(lián)網(wǎng)第三方支付企業(yè)中，支付寶以48.7%的市場(chǎng)份額占據(jù)了半壁江山，呈現(xiàn)“一家獨(dú)大”格局，是行業(yè)領(lǐng)軍企業(yè)。排名第二、第三企業(yè)是財(cái)付通和銀聯(lián)在線，市場(chǎng)份額分別為19.4%和11.2%。

2013年中國(guó)第三方互聯(lián)網(wǎng)支付核心企業(yè)交易規(guī)模市場(chǎng)份額

數(shù)據(jù)來(lái)源:艾瑞咨詢

在互聯(lián)網(wǎng)第三方支付行業(yè)快速發(fā)展中，沉淀資金是不容回避的問題。在傳統(tǒng)支付活動(dòng)中，付款人賬戶借記與收款人賬戶貸記是同步進(jìn)行的;然而在互聯(lián)網(wǎng)第三方支付中，資金流先由消費(fèi)者(付款方)到第三方支付平臺(tái)，第三方支付平臺(tái)得到消費(fèi)者(付款方)確認(rèn)授權(quán)付款后，再將資金劃轉(zhuǎn)給商家(收款方)，由于消費(fèi)者和商家之間存在延遲清算情況，因此導(dǎo)致大量資金沉淀在第三方支付平臺(tái)賬上。對(duì)于消費(fèi)者而言，沉淀資金如同一個(gè)黑匣子，其無(wú)法掌握第三方支付平臺(tái)是否會(huì)動(dòng)用資金，也無(wú)法監(jiān)督沉淀資金的使用。經(jīng)過多年發(fā)展，第三方支付平臺(tái)掌管沉淀資金規(guī)模已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其注冊(cè)資本，一旦沉淀資金產(chǎn)生損失，其自有資金根本無(wú)法彌補(bǔ)客戶損失，消費(fèi)者資金安全將難以得到保證，將引發(fā)一系列社會(huì)問題;因此，明晰沉淀資金權(quán)屬及加強(qiáng)對(duì)其監(jiān)管重要意義是不言而喻的。

二 沉淀資金及其利息收入法律權(quán)屬

法律關(guān)系分析是法律研究基石，我們需要理清主體間法律關(guān)系，明確各方權(quán)利義務(wù)。在運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)第三方支付平臺(tái)交易模式下，法律關(guān)系涉及三方主體，即:消費(fèi)者(買方)、商家(賣方)與第三方支付平臺(tái)。消費(fèi)者與商家之間法律關(guān)系較為明晰，雙方之間買賣合同關(guān)系構(gòu)成了消費(fèi)者、商家與第三方支付平臺(tái)三者關(guān)系的基礎(chǔ)。第三方支付平臺(tái)以自身名義，將資金支付給商家，則屬于受托人和第三人關(guān)系。

三方法律關(guān)系難點(diǎn)在于消費(fèi)者與第三方支付平臺(tái)之間關(guān)系認(rèn)定上。從法理上看，消費(fèi)者與第三方支付平臺(tái)間實(shí)際形成了委托和保管這兩種合同關(guān)系。當(dāng)?shù)谌街Ц镀脚_(tái)接受消費(fèi)者支付貨款指令后，將該貨款支付給商家時(shí)，根據(jù)《合同法》第396條，雙方形成了委托合同關(guān)系，第三方支付平臺(tái)是受托人，消費(fèi)者是委托人，支付行為后果歸于委托人。在進(jìn)入支付環(huán)節(jié)之前，消費(fèi)者將資金轉(zhuǎn)入第三方支付平臺(tái)，由此進(jìn)入第三方支付平臺(tái)掌控之中，并能保持一段時(shí)間，雙方之間形成了我國(guó)《合同法》第365條下的保管合同關(guān)系。該部分資金隨后因延時(shí)交付或延期清算形成沉淀資金，其實(shí)質(zhì)是第三方平臺(tái)代為支付給賣家貨款，并非提供給平臺(tái)營(yíng)運(yùn)商使用的資金。由于第三方支付平臺(tái)只是代為保管該資金，并不取得該資金的所有權(quán)，因此所有權(quán)仍歸屬于消費(fèi)者，消費(fèi)者有權(quán)在日后取回該資金或是支付他人。

在明確沉淀資金所有權(quán)后，其利息收入權(quán)屬就較為清晰。該收入是沉淀資金所產(chǎn)生的法定孳息，根據(jù)我國(guó)民法中所有物與孳生物原理，孳息應(yīng)當(dāng)屬于原物所有人，即消費(fèi)者所有。然而法理上邏輯推導(dǎo)與現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生了肘擊，從操作層面，由消費(fèi)者享有沉淀資金利息收入似乎并不現(xiàn)實(shí)，主要原因有二:一是消費(fèi)者眾多，利息收入分?jǐn)偟矫總€(gè)消費(fèi)者頭上會(huì)是微不足道的;二是若第三方支付平臺(tái)和金融機(jī)構(gòu)針對(duì)各消費(fèi)者每筆資金進(jìn)行利息返還，操作成本可能高得驚人，甚至超過利息收入［3］。在現(xiàn)實(shí)中，利息收入返還難度較大，為了避免觸及法律雷區(qū)，支付寶公司在《支付服務(wù)協(xié)議》中排除了客戶對(duì)沉淀資金利息請(qǐng)求權(quán)，其中規(guī)定:“您完全承擔(dān)您使用本服務(wù)期間由本公司保管或代收或代付的款項(xiàng)的貨幣貶值風(fēng)險(xiǎn)及可能的孳息損失?！庇捎谙M(fèi)者利用第三方支付平臺(tái)進(jìn)行交易之前須同意服務(wù)協(xié)議，因此也不得不放棄對(duì)利息收益的權(quán)利。需要說(shuō)明的是，沉淀資金利息收入在理論上歸屬于消費(fèi)者，實(shí)際操作上的困難也并不意味該收益轉(zhuǎn)歸第三方支付平臺(tái)所有，如何讓利息收入能夠?yàn)槠渌腥思聪M(fèi)者所用，是我們面臨的法律難題，這也考驗(yàn)監(jiān)管者的智慧。

隨著互聯(lián)網(wǎng)第三方支付行業(yè)發(fā)展，沉淀資金投資引發(fā)新法律問題。規(guī)模龐大的沉淀資金閑置是客觀存在現(xiàn)象，沉淀資金作為社會(huì)資本，應(yīng)當(dāng)充分利用，這是當(dāng)代社會(huì)共識(shí);此外，縱觀西方發(fā)達(dá)國(guó)家，其通過立法方式賦予第三方支付平臺(tái)運(yùn)用沉淀資金對(duì)外投資權(quán)利，并對(duì)投資行為進(jìn)行嚴(yán)格限制。如英國(guó)《電子貨幣條例》規(guī)定:“沉淀資金的專用賬戶只能投資于主管當(dāng)局認(rèn)定的具有充分流動(dòng)性的低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)，并且限定投資金額不得超過自有資金的8倍?！比粑覈?guó)效仿西方國(guó)家經(jīng)驗(yàn)，則會(huì)面臨法律障礙，原因在于我國(guó)《合同法》中規(guī)定，保管人負(fù)有不得使用或是許可他人使用保管物義務(wù)。為解決法律邏輯與現(xiàn)實(shí)需求之間矛盾，筆者建議:在現(xiàn)行《合同法》未修訂情況下，第三方支付平臺(tái)通過在《服務(wù)協(xié)議》中進(jìn)行規(guī)定方式取得消費(fèi)者授權(quán)，并對(duì)資金安全和收益分配予以明示，這也是短期內(nèi)的變通之道。

三 加強(qiáng)沉淀資金監(jiān)管建議

為了促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)第三方支付行業(yè)健康發(fā)展，確保沉淀資金安全，實(shí)現(xiàn)對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)，筆者建議從以下四方面加強(qiáng)對(duì)沉淀資金監(jiān)管。

(一)做好監(jiān)管機(jī)構(gòu)間協(xié)同工作

第三方支付與傳統(tǒng)支付活動(dòng)不同，其不僅涉及金融政策，還涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)等問題，越來(lái)越普遍的支付服務(wù)還涉及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)規(guī)范問題;因此，單獨(dú)由中國(guó)人民銀行來(lái)履行監(jiān)管職責(zé)難以滿足客觀實(shí)踐要求，有必要吸收銀監(jiān)、工信、商務(wù)、工商、公安、稅務(wù)等多個(gè)部門力量，形成部門之間合力，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)第三方支付業(yè)務(wù)進(jìn)行全方位、多維度監(jiān)管。

(二)保障資金安全

中國(guó)人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)沉淀資金和第三方支付企業(yè)資本金審查和監(jiān)控，重點(diǎn)監(jiān)管第三方支付企業(yè)是否將客戶資金和自有資金進(jìn)行分戶核算、分戶管理，是否存在挪用沉淀資金情況;是否建立了健全資金管理制度和內(nèi)控制度。督導(dǎo)備付金銀行擔(dān)負(fù)起協(xié)助監(jiān)管作用，對(duì)于放松備付金管理，甚至縱容或與第三方支付平臺(tái)串通違規(guī)存放或劃轉(zhuǎn)沉淀資金的，人民銀行可以視情況建議商業(yè)銀行對(duì)負(fù)有直接責(zé)任高級(jí)管理人員和工作人員給予處分。

(三)加強(qiáng)對(duì)沉淀資金投資管理

國(guó)外對(duì)這部分資金往往允許第三方支付企業(yè)投資于低風(fēng)險(xiǎn)、高流動(dòng)性領(lǐng)域，實(shí)現(xiàn)客戶資金保值增值。筆者建議考慮適當(dāng)放開投資限制，賦予部分資金實(shí)力雄厚、內(nèi)控制度健全、運(yùn)營(yíng)管理規(guī)范第三方支付企業(yè)運(yùn)用沉淀資金對(duì)外投資權(quán)利，通過立法規(guī)定投資資金限額、投資資金與自有資金比例、投資渠道等方式，實(shí)現(xiàn)資金在流動(dòng)性、安全性和效益性方面平衡協(xié)調(diào)。

(四)完善沉淀資金收益管理

對(duì)于沉淀資金產(chǎn)生利息和投資收益，從法理角度應(yīng)歸消費(fèi)者所有。在現(xiàn)階段，將收益直接返還消費(fèi)者存在較大難度，根據(jù)“取之于民、用之于民”原則，我們可以考慮將收益納入為消費(fèi)者服務(wù)某個(gè)基金中，如:消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)基金，或者納入為管理第三方支付平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)所設(shè)立基金中。當(dāng)支付企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)或其他影響正常支付情形時(shí)，可用基金補(bǔ)償消費(fèi)者損失。該做法不僅符合民法中所有物與孳息關(guān)系原理，使原物所有人擁有對(duì)孳息收益權(quán)，而且也為消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)發(fā)展提供資金支持，以一種新形式將本應(yīng)屬于消費(fèi)者利益返還給消費(fèi)者。

［1］ 李莉莎.第三方電子支付風(fēng)險(xiǎn)的法律分析［J］.暨南學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué))，2012(6).

［2］ 我國(guó)第三方支付行業(yè)發(fā)展研究［R］.2014年1月2日.

［3］ 張春燕.第三方支付平臺(tái)沉淀資金及利息之法律權(quán)屬初探——以支付寶為樣本［J］.河北法學(xué)，2011(3).