上市公司關(guān)聯(lián)交易存在的問題及對策

陳小渝

(中國五礦集團(tuán)駐印度代表處，印度)

一些中國企業(yè)利用各種手段向社會公眾提供虛假的財務(wù)信息，特別是當(dāng)一個企業(yè)與另外一個或幾個企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益具有相關(guān)性時，他們之間的關(guān)聯(lián)方交易就有可能成為提供這些虛假信息的重要手段。由于利用關(guān)聯(lián)方交易可以調(diào)節(jié)利潤、減少賦稅，因此從20世紀(jì)90年代開始，中國的各類企業(yè)紛紛進(jìn)行合并、兼并等資產(chǎn)重組，建立集團(tuán)公司，使企業(yè)之間出現(xiàn)控制現(xiàn)象或形成重大影響。上市公司利用虛假信息炮制利潤、轉(zhuǎn)嫁虧損的方法中，利用關(guān)聯(lián)方交易成為最直接、最主要的途徑。

1 中國上市公司關(guān)聯(lián)交易存在的主要問題

1.1 利用關(guān)聯(lián)交易操縱利潤

由于中國證券監(jiān)管部門對上市公司的配股籌資和摘牌有一些硬性指標(biāo)規(guī)定，部分上市公司為了保持自己的上市資格，就利用關(guān)聯(lián)交易操縱經(jīng)營利潤［1］。有些上市公司實際上已經(jīng)虧損或瀕臨虧損，但通過關(guān)聯(lián)交易，利用母公司向其提供幫助，使得其當(dāng)期經(jīng)營業(yè)績變?yōu)閮?yōu)良;有些上市公司通過同關(guān)聯(lián)企業(yè)之間產(chǎn)品的購銷業(yè)務(wù)來提高公司銷售收入或降低生產(chǎn)成本，提高公司利潤率。但是，這種優(yōu)良的業(yè)績是虛假的，一旦破滅，最終受到損害的仍是廣大中小投資者。當(dāng)前，最常見的用來充當(dāng)利潤操縱手段的關(guān)聯(lián)交易主要有：a關(guān)聯(lián)購銷;b費用負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)嫁;c資產(chǎn)租賃和置換。

1.2 關(guān)聯(lián)交易下的大股東掏空行為

1)低買貴賣，賺取利潤。大股東向上市公司高價提供原材料，并以低價收購產(chǎn)品，再以市場價向外出售，從而賺得巨額利潤。

2)占用上市公司資金。大股東通過直接借款或拖欠賬款等方式無償占用上市公司資金，這是大股東掏空的主要方式。據(jù)統(tǒng)計，連續(xù)2年虧損的上市公司中，70%存在控股股東侵占資金行為。時至今日，違規(guī)占用上市公司資金的現(xiàn)象仍然很嚴(yán)重。

3)利用關(guān)聯(lián)交易高價套現(xiàn)。大股東將其劣質(zhì)資產(chǎn)高價出售給上市公司，或?qū)o形資產(chǎn)溢價出售給上市公司，以獲取高額價差。由于中國缺少對無形資產(chǎn)價值評估程序和方法的統(tǒng)一規(guī)定，無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中定價方式的合理性和真實性令人質(zhì)疑。

1.3 逃避稅收問題嚴(yán)重

“關(guān)聯(lián)企業(yè)避稅”活動是國際上普遍存在的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，他是經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物，隨著中國改革開放的深入以及社會經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展日趨突現(xiàn)，并因其與稅收密切相關(guān)而日漸成為政府關(guān)注的問題。與國外公司一樣，國內(nèi)上市公司所進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易也存在逃避稅收的動機，因此一些上市公司從避稅的角度出發(fā)，通過關(guān)聯(lián)交易盡可能地把利潤往上市公司轉(zhuǎn)移。

1.4 關(guān)聯(lián)擔(dān)保問題突出

上市公司信用較高，取得銀行貸款相對容易，有些公司為了獲得發(fā)展資金，往往利用上市公司作為擔(dān)保從銀行獲得貸款［2］。這些貸款擔(dān)保也是一種關(guān)聯(lián)方交易。但在會計報表附注中沒有充分披露出來，隱藏了上市公司潛在的財務(wù)風(fēng)險，這些大額的貸款擔(dān)保都很有可能分?jǐn)偟缴鲜泄镜念^上，增加上市公司的財務(wù)負(fù)擔(dān)和風(fēng)險，甚至有可能把上市公司推到退市或破產(chǎn)的邊緣。中國現(xiàn)階段關(guān)聯(lián)方之間相互提供擔(dān)保的現(xiàn)象依然嚴(yán)重。

1.5 信息披露不充分

在關(guān)聯(lián)交易信息披露的充分性與及時性上存在問題，披露內(nèi)容和準(zhǔn)確度上，也有待進(jìn)一步改進(jìn)，對關(guān)聯(lián)方交易的必要性及對公司當(dāng)期損益的影響等問題，披露中分析不詳細(xì)或根本未予以分析。新準(zhǔn)則從披露著手，更加注重關(guān)聯(lián)方交易對企業(yè)財務(wù)狀況的影響，交易要素的披露并不能直接地體現(xiàn)關(guān)聯(lián)方交易對企業(yè)當(dāng)期損益的影響，難以為投資者的投資決策提供有用的信息。

2 完善上市公司關(guān)聯(lián)交易的對策和建議

2.1 完善關(guān)聯(lián)交易信息披露制度

2.1.1 加強擔(dān)保信息披露

上市公司應(yīng)該對擔(dān)保預(yù)計產(chǎn)生的財務(wù)影響及獲得補償?shù)目赡苄赃M(jìn)行定量描述。可以把擔(dān)保視為投資，對擔(dān)保事項的利益和風(fēng)險進(jìn)行分析，及時了解擔(dān)保資金流向;實時掌握被擔(dān)保方的經(jīng)濟(jì)行為，跟蹤擔(dān)保方的經(jīng)營狀況;設(shè)立“警戒線”，明確規(guī)定擔(dān)保人對外擔(dān)保總量不得超過其資產(chǎn)規(guī)模的一定比例。

2.1.2 規(guī)范定價程序

在關(guān)聯(lián)交易定價政策的披露上，國際上的一些規(guī)定值得借鑒。如《國際會計準(zhǔn)則第24號—關(guān)聯(lián)方披露》在指出關(guān)聯(lián)方之間的交易可采用多種方法進(jìn)行定價的同時，列舉了關(guān)聯(lián)交易的3種定價方法即可比非受控法、轉(zhuǎn)售價格法和成本加成法，并規(guī)定了這3種定價方法的適用范圍。因此，中國國內(nèi)的準(zhǔn)則中也可以列舉一些在經(jīng)濟(jì)實務(wù)中比較常見的定價方法并指出其各自的適用條件，這樣關(guān)于關(guān)聯(lián)交易定價政策的披露規(guī)定就會比較詳細(xì)、具體，可操作性也會大大加強。

此外，在定價政策的披露上，不僅要規(guī)定上市公司披露關(guān)聯(lián)交易采取何種定價方法，更要規(guī)定上市公司披露該交易價格與非關(guān)聯(lián)方交易價格的差異以及差異的大小，據(jù)以表明交易價格的公允性。

2.1.3 強制披露涉及關(guān)聯(lián)交易的提示性說明

要強制增添對涉及關(guān)聯(lián)交易的提示性說明的披露。如關(guān)聯(lián)交易在收入和成本中的比例;關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的利潤在利潤總額中的比例;公司章程對關(guān)聯(lián)交易決策程序的規(guī)定;董事、監(jiān)事對關(guān)聯(lián)交易公平公正性的意見;關(guān)聯(lián)方的法人代表及其他高層管理人員的情況，等等。這些信息的充分披露，可遏制不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的蔓延，保護(hù)投資者和債權(quán)人的合法權(quán)益。

2.1.4 其他信息披露

可以借鑒美國的做法將某些重大項目的金額在會計報表中單獨披露，如企業(yè)集團(tuán)中的大額資產(chǎn)交易等，由此反映出上市公司的凈收益對關(guān)聯(lián)交易的依賴程度，從而更加全面地反映關(guān)聯(lián)交易對上市公司資產(chǎn)和收益質(zhì)量的影響。

2.2 規(guī)范關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系

進(jìn)一步加強對公司上市前的審核管理，確保公司具有獨立運營能力，從源頭堵住非公允關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。為了避免上市公司利用關(guān)聯(lián)交易操縱利潤，對于新改制擬發(fā)行上市的公司，嚴(yán)格按照中國證監(jiān)會相關(guān)文件的精神，盡量從一開始就使其能夠完全適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的生存要求，堅決杜絕上市公司的供應(yīng)和銷售面向控股集團(tuán)公司的不正常情形發(fā)生，根除非公允關(guān)聯(lián)交易的隱患。在企業(yè)改制上市之初，盡量使其完整的產(chǎn)供銷系統(tǒng)全部進(jìn)入上市公司，此外有關(guān)企業(yè)必不可少的輔助生產(chǎn)設(shè)施、商標(biāo)權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)也應(yīng)全部進(jìn)入上市公司，迫使上市公司具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，從而盡最大可能增強上市公司的獨立自主性。

2.3 進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)

2.3.1 完善監(jiān)事會的職能

中國公司治理結(jié)構(gòu)的主要缺陷在于監(jiān)事會的職能與責(zé)任不匹配，造成整個治理結(jié)構(gòu)混亂。監(jiān)事會是內(nèi)部治理模式特有的機構(gòu)設(shè)置。但是在國內(nèi)，監(jiān)事會的地位較低，不能形成對以董事會為主的內(nèi)部人有效監(jiān)督，另一方面，國內(nèi)也缺乏合格的外部相關(guān)利益人來行使監(jiān)督權(quán)力。因此，必須創(chuàng)新方法、采取有力措施來加強監(jiān)事會的職能和提高其權(quán)威性。

2.3.2 完善獨立董事制度

首先要明確和強化獨立董事職責(zé)，在中國，獨立董事的主要職責(zé)是監(jiān)督監(jiān)事會行使監(jiān)督職責(zé)之后留下的未監(jiān)督的死角，鑒于中國上市公司股權(quán)過度集中，控股股東不僅控制股東大會，而且還操縱了董事會這一現(xiàn)實，因而首先要明確獨立董事的首要職能是對控股股東濫用職權(quán)進(jìn)行制衡，協(xié)助董事會考慮所有股東的利益。同時，相關(guān)立法必須明確和強化獨立董事的法律責(zé)任，使獨立董事的監(jiān)督權(quán)既是一種權(quán)力，同時又是一項必須履行的義務(wù)。另外，建議增加獨立董事在董事會中的比例，這樣才能增加獨立董事的力量，使得獨立董事有力量來抗衡代表大股東利益的內(nèi)部董事，從而加強對關(guān)聯(lián)交易的審查和監(jiān)督，真正代表中小股東的利益。

2.4 發(fā)揮市場中介機構(gòu)的監(jiān)督作用

關(guān)聯(lián)交易中最關(guān)鍵的因素是關(guān)聯(lián)交易的價格、資金占用費、資產(chǎn)評估價格等價格因素。而這些信息的最終披露要通過注冊會計師等社會中介機構(gòu)的審計。但許多會計師事務(wù)所、評估機構(gòu)的運作極不規(guī)范，有些所為了從上市公司獲得業(yè)務(wù)，常常迎合上市公司的不合理要求，為上市公司利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤開了方便之門。因此應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估事務(wù)所的運作，把好審計、資產(chǎn)評估等社會中介性工作這一關(guān)，確保信息披露的真實性、合法性及完整性。同時還應(yīng)規(guī)定：若上市公司存在欺騙投資者行為，相關(guān)的中介機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.5 完善法律對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管

借鑒西方國家關(guān)聯(lián)交易立法經(jīng)驗，進(jìn)一步修訂和完善相關(guān)法律法規(guī)，增加和細(xì)化限制大股東權(quán)利和保護(hù)中小股東權(quán)益的相關(guān)內(nèi)容和條款，如明確控股股東的誠信義務(wù)，建立重大關(guān)聯(lián)交易股東大會批準(zhǔn)制度，強化關(guān)聯(lián)股東表決回避制度，以及規(guī)定控股股東的民事賠償義務(wù)和補償責(zé)任，引入集團(tuán)訴訟機制等，提升法律層次，增強前瞻性和可操作性，從而在法律法規(guī)和政策規(guī)定的層面上，堵塞產(chǎn)生非公允關(guān)聯(lián)交易的漏洞。同時，嚴(yán)格執(zhí)法，加大對違規(guī)行為的處罰力度，對于上市公司故意將某些關(guān)聯(lián)交易信息隱瞞不報或拒絕披露的情況，應(yīng)制定相應(yīng)的懲罰細(xì)則，加大處罰力度，提高對處罰結(jié)果的公示透明度和宣傳力度。對上市公司的違規(guī)行為，不僅要處罰上市公司，更要對公司董事會和相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行嚴(yán)厲處罰。對控股股東利用控制權(quán)操縱關(guān)聯(lián)交易，侵害公司利益，造成中小股東利益受損的情況，可借鑒國際上通行的做法，制定相應(yīng)的股東派生訴訟制度和控股股東賠償制度，以保護(hù)中小投資者的利益，促進(jìn)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易行為規(guī)范和公允。

2.6 加強自律機制

自律，在人類文明社會任何時候都是必需的。自律機制在一定的程度上可以防患于未然。要通過提高上市公司管理人員特別是高級管理人員的素質(zhì)，使其不僅具有較高的管理水平，還應(yīng)使其認(rèn)識到關(guān)聯(lián)交易對上市公司、國家、投資者帶來的負(fù)面影響，以保證其自覺遵守國家有關(guān)信息披露的規(guī)定，使關(guān)聯(lián)交易信息的披露更加全面、規(guī)范。

3 結(jié)語

關(guān)聯(lián)交易是企業(yè)向集團(tuán)化方向發(fā)展的必然產(chǎn)物，本身具有許多積極方面。但同時他也成為中國上市公司進(jìn)行利潤操縱的有力工具。關(guān)聯(lián)交易在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中是把雙刃劍。因此，應(yīng)在如何防治上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤操縱上下功夫，加強市場監(jiān)管力度，切實保護(hù)中小投資者利益，有效維護(hù)中國上市公司及證券市場的健康、可持續(xù)發(fā)展。

［1］石永忠.我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易存在問題及其分析［J］.河南商業(yè)高等?？茖W(xué)校學(xué)報，2006(1)：26－28.

［2］周麗萍.淺議如何規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易活動［J］.知識經(jīng)濟(jì)，2010(10)：86－87.