虛假陳述訴訟十年檢討

南方周末記者 郭絲露 南方周末實習(xí)生 李興麗

◤十余年前的司法解釋被淡忘，“地方法院等著最高院的新司法解釋，最高院也等著地方法院的判例積累，就這樣，進(jìn)入了惡性循環(huán)?！?/p>

◤立案難、耗時長、賠償少，成為證券維權(quán)案的普遍特征。集團(tuán)訴訟制度未能落地，白世藻和老伴領(lǐng)到了兩份案件受理通知書，交了兩筆訴訟費(fèi)。

南方周末記者 郭絲露 發(fā)自廣州

南方周末實習(xí)生 李興麗

沉寂十多年的股民大規(guī)模維權(quán)之門，可能再啟。

佛山照明2014年1月8日晚間發(fā)布公告稱，該公司再次收到672人（件）以“證券虛假陳述責(zé)任糾紛”為由提起的民事訴訟案。

2013年3月，中國證監(jiān)會廣東省證監(jiān)局就佛山照明信息披露違法違規(guī)行為作出行政處罰后，目前已累計有1187人向廣州市中級法院提起訴訟，訴訟標(biāo)的達(dá)到1.6億。

隨著告狀股民人數(shù)的繼續(xù)攀升，佛山照明案可能成為繼2003年東方電子虛假陳述索賠案后，中國證券維權(quán)史上又一大案。

2003年2月1日，《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》實施，不過，11年來，大規(guī)模股民維權(quán)多以失敗告終。

被淡忘十余年的司法解釋

白世藻原以為，炒股和設(shè)計衛(wèi)星沒有本質(zhì)區(qū)別。

收集數(shù)據(jù)、計算、分析，這對參與過“兩彈一星”工程的白世藻來說不是問題。退休后，他和老伴開始炒股。2010年12月，夫婦倆用全部退休金買入當(dāng)時被稱為“現(xiàn)金奶?！钡姆鹕秸彰鞴善?。

不料，2013年，佛山照明因在公司交易、投資和并購事項上造假，構(gòu)成“虛假陳述”，受到廣東省證監(jiān)局的行政處罰。消息曝光后，佛山照明股價大跌，白世藻和姚玉林十幾萬的退休金血本無歸。他們這才發(fā)現(xiàn)：報紙和電視上好多信息都是假的。

白世藻的代理律師謝良說，當(dāng)他接到第一單針對佛山照明案的咨詢時，第一反應(yīng)是：炒股賠了想要賠償，這怎么可能？

查詢后他發(fā)現(xiàn)，這確實可能，因為最高法院的司法解釋白紙黑字寫得清清楚楚。

2003年2月1日實施的《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，對虛假陳述的訴訟時效、管轄法院、認(rèn)定條件作出了明確的規(guī)定。

謝良有些奇怪，為什么自己從事律師行業(yè)多年，一直都沒有發(fā)現(xiàn)股民竟然可以起訴上市公司？和他有同樣疑惑的，是網(wǎng)名“小黎飛刀”的機(jī)構(gòu)投資者黎仕禹。他從小散戶起家，炒股多年，在2013年5月前，卻從未聽說能夠向上市公司提起民事賠償。

“虛假陳述？是什么東西？我們這是中級法院?！边@是律師劉國華去立案時，經(jīng)常遇到的問題。他說，許多有權(quán)受理此類案件的法院經(jīng)驗完全空白。他向法院解釋，結(jié)果，“人家就說，怎么標(biāo)的2萬塊錢，要跑到中院來呢？”

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授董安生曾經(jīng)參加過最高法的多場研討會，他直言，法院工作人員在會議材料的準(zhǔn)備上確實存在專業(yè)性的問題。“人員跟不上，管轄不統(tǒng)一，這是讓最高法最頭痛的問題?！?/p>

“法院擔(dān)心自己的經(jīng)驗不足，開啟訴訟機(jī)制后，處理不了爆炸式增長的案件。”清華大學(xué)法學(xué)院副教授湯欣解釋。

因為缺乏經(jīng)驗，地方法院在接到虛假陳述的案子后，都要重新查判例、翻司法解釋。如果還拿不準(zhǔn)，就會向上級法院層層請示。

中國人民大學(xué)教授劉俊海說，過去地方法院總是等著最高院的司法解釋，最高院也等著地方法院的判例積累，“就這樣，進(jìn)入了惡性循環(huán)”。

司法解釋實施滿十年了，這樣的循環(huán)似乎仍在繼續(xù)。

2013年最重大的證券市場事故莫過于8月份發(fā)生的光大證券烏龍指案，中國證監(jiān)會認(rèn)定，光大證劵在內(nèi)幕信息公開前，進(jìn)行股票轉(zhuǎn)換，存在內(nèi)幕交易行為。

2013年10月11日，中國證監(jiān)會稱，對光大證券民事訴訟，可參照虛假陳述的司法解釋進(jìn)行審理，股民可以向有管轄權(quán)的法院提起訴訟。上海律師嚴(yán)義明隨即向地方法院遞交訴狀，但沒有被受理。

11月15日，最高法院就光大證券引發(fā)的民事賠償案件的管轄和審理明確專門作出規(guī)定。12月2日，上海市第二中級法院終于首次受理。

很難想象，沒有最高法的表態(tài)，地方法院是否會受理這些案件。

法院不再“研究研究”

“有得賠就賠吧，能拿回一些損失總比什么都沒有強(qiáng)?！?013年5月底，黎仕禹在微博上向佛山照明的散戶股民發(fā)出呼吁，提醒他們注意維權(quán)。

接到越來越多的求助后，律師謝良和同事也開始在股吧發(fā)帖，征集來自全國的被侵權(quán)股民。白世藻夫妻找到了他。

白世藻拿到的受理通知書，案號已排到298號。廣州市中院受理的第一個起訴佛山照明的股民訴狀，來自廣州的譚先生，立案時間為2013年3月27日。此時距離佛山照明被罰不足一個月。

法院的反應(yīng)速度之快，超出律師的想象。譚先生的代理律師劉國華從事證券維權(quán)多年，他的經(jīng)驗是，交了材料后，需要“給他們（法院）一定的時間研究”，立案速度如此快的“很少很少”。

比較典型的是五糧液虛假陳述案：2011年5月中國證監(jiān)會發(fā)出行政處罰決議后，律師就已開始向法院遞交材料，但直到兩年訴訟時效結(jié)束前一天，他們才收到法院的立案通知。

而佛山照明案發(fā)后，廣州中院決定審理股民的索賠訴訟。

“法院在立案方面要很謹(jǐn)慎?！币晃环山缛耸扛嬖V南方周末記者，一般而言，法院需要考慮當(dāng)事人的利益有沒有實現(xiàn)的可能，萬一企業(yè)賠不起怎么辦？此外，還要考慮法院的能力，“做這么大的訴訟，到底忙不忙得過來”。

廣州中院的做法重新激起律師的信心。原本他們以為，能不能立案都是個問題。

按照司法解釋，虛假陳述案由省、直轄市、自治區(qū)政府所在的市、計劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級法院專屬管轄。也就是說，此類案件由被告企業(yè)所在省內(nèi)的法院審理。

除了上市公司對于地方政府的重要性之外，由于虛假陳述案件往往牽涉成千上萬股民，穩(wěn)定的因素，法院不可能不考慮。

“外地的投資者過來的時候，法院能夠笑著迎接投資者嗎？”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海提出這樣的疑問。

“廣州中院的處理方式，相信是會對股民比較好的?！倍采f，佛山照明這樣的案子很敏感，因為“涉案人數(shù)太多了”。

律師被拖傷了

列在佛山照明案1號的譚先生的案子，本來確定在2013年10月22日開庭。不過，由于佛山照明提出管轄權(quán)異議，庭審已被擱置。

按照最高法院2003年的司法解釋，由中國證監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)作出處罰決定之日起算，虛假陳述案件的訴訟時效是兩年。

“上市公司一般都會提管轄權(quán)異議，拖時間?！眲A告訴南方周末記者，佛山照明的管轄權(quán)異議被中院駁回后，有可能將上訴到高院，2014年能否結(jié)案還很難說。

對于佛山照明案，劉國華有些悲觀。他說，在訴訟時效之內(nèi)，出判決或者調(diào)解結(jié)果的可能性極低?！肮茌牱ㄔ毫竿习肽?，上市公司用管轄權(quán)異議拖個半年一年，訴訟時效一過，就沒法起訴了?！?/p>

中國第一起完整走過從立案到執(zhí)行程序的證券民事賠償案，是黑龍江的大慶聯(lián)誼案。上海律師宣偉華在司法解釋出臺之前代理了這個案子，而直到2007年春節(jié)后，她才分發(fā)完大慶聯(lián)誼案的所有賠款。

作為個案推進(jìn)司法的典范，大慶聯(lián)誼案是促使2003年最高法院司法解釋出臺的動因之一。然而，這樣的案例后來難以復(fù)制。

東方電子案中發(fā)起訴訟的中小股東多達(dá)近七千人，掀起司法解釋出臺后的第一波小高潮，但高潮轉(zhuǎn)瞬即逝。

司法解釋實施十余年來，在全國范圍內(nèi)，司法機(jī)關(guān)平均每年立案的虛假陳述索賠案件不到十起。能順利立案審理的，過程和結(jié)果往往令股民們感到失望。

律師劉國華說，立案速度慢、數(shù)量少，審理耗時長，在2005年之后，成為法院處理證券維權(quán)案的普遍特征。東方電子案拖了5年，其后的銀廣夏案歷時6年，科龍案打了4年，“后面幾個案子做下來，大家都傷心了”。宣偉華做完大慶聯(lián)誼案，就逐漸脫離了證券維權(quán)律師隊伍，轉(zhuǎn)行做IPO去了。

早期從事證券維權(quán)現(xiàn)在仍以此為主業(yè)的律師，據(jù)稱全國不超過十名。而2003年，單單是參與中國證券維權(quán)史上第一大案東方電子案的維權(quán)律師就有超過一百名。

除了越拖越長，訴訟效果似乎也越來越糟糕。從銀廣夏案開始，上海律師嚴(yán)義明逐漸感到，法院跟利益集團(tuán)的捆綁開始變得“比較明顯”。

嚴(yán)義明掐指計算：紅光案獲得了標(biāo)的額90%的賠償，大慶聯(lián)誼通過判決得到95%賠償，但從銀廣夏案開始，大多數(shù)通過調(diào)解得到訴訟標(biāo)的60%左右的賠償。

剛走上證券維權(quán)道路的律師謝良經(jīng)常和他的同事算計手里的這單“生意”：佛山照明的A股流通款有6億多，現(xiàn)在訴訟時效才剛剛過半，訴訟標(biāo)的已達(dá)1.6億。如果能夠獲得全額賠償，再按照20%計算律師費(fèi)用，將形成三千多萬人民幣的整體收益。“這個案子的蛋糕這么大，就看律師們怎么分了?！?/p>

宣偉華說，這與她十幾年前接下大慶聯(lián)誼案時的初衷一致，但現(xiàn)在在她看來，這種想法未免有些天真。與其他國家由被告方直接賠付律師費(fèi)不同，我國的賠償額只計算原告的損失。而且，大多數(shù)證券維權(quán)律師，做的都是風(fēng)險代理，也就是說，勝訴之前，律師費(fèi)一分錢也拿不到。

嚴(yán)義明代理紅光案沒有收任何訴訟費(fèi)。但他仍有期待：“應(yīng)該有個好的盈利模式，讓進(jìn)入證券維權(quán)的律師都能夠因此獲利。至少，過上體面有尊嚴(yán)的生活。”

誰來保護(hù)中小股民

對于小股民們而言，維權(quán)的道路是孤獨(dú)的。白世藻和他的老伴，從廣州市中院領(lǐng)到了兩份案件受理通知書，交了兩筆訴訟費(fèi)。

由于虛假陳述案件往往涉及成千上萬股民，引入集團(tuán)訴訟制度在學(xué)界看來是最佳的解決方式。不過，早在2002年，最高法院即已明確表明，虛假陳述案件“不宜以集團(tuán)訴訟的形式受理”，但“可以”適用于共同訴訟。

“我們的領(lǐng)導(dǎo)怕集團(tuán)訴訟引起社會的矛盾和問題，所以一直強(qiáng)調(diào)不要搞這個?！敝袊嗣翊髮W(xué)教授董安生說。

董安生告訴南方周末記者，共同訴訟和一般訴訟沒什么區(qū)別，只是一種合并審理。所以，律師們只能將案子一個一個地報到法院。

“事先一定要做個判斷?！眲A說，很多時候看起來有一萬個股民，等去立了第一個案后，以為會有100個跟進(jìn)，結(jié)果卻只有那一個：從頭做到尾，從頭虧到尾。

律師疲了，股民則紛紛放棄了訴訟權(quán)利。

來自海南的佛山照明股民張璐仍在觀望。她向南方周末記者坦言，如果2013年5月第一批立案的股民索賠成功，就加入訴訟，因為“不想再把律師費(fèi)和訴訟費(fèi)虧了”。

“那是一種上了賊船，沒辦法，只能往前劃的感覺?！卑资涝逭f。

2014年1月20日，滬市綜指跌破2000點(diǎn)，創(chuàng)下中國股市6年來的又一低點(diǎn)。近年來，中國證券市場開戶人數(shù)增加，但交易戶數(shù)減少，市場表現(xiàn)已經(jīng)明顯趨于萎縮。

“如果市場一而再，再而三地萎縮，最后，上市公司必將失去圈錢融資功能。”董安生說，“我們的證券市場出的問題很大。這個問題簡單地說，就是投資者開始逃離市場?！?/p>

沒有人愿意看到這個局面。

2013年召開的十八屆三中全會決定啟動以股市發(fā)行注冊制為代表的中國證券市場第二次改革。2013年12月27日，國務(wù)院發(fā)布了保護(hù)投資者權(quán)益九條意見（俗稱“新國九條”），將中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作上升到戰(zhàn)略高度。

參與起草三中全會決定的重慶市長黃奇帆最近舉了美國的例子說，要搞股票發(fā)行注冊制的市場化改革，必須得有嚴(yán)刑峻法在先。

“注冊制本身就是為了讓中國市場更成熟，其中一點(diǎn)，就是也讓法院更成熟。”劉俊海說，注冊制的實施意味著證監(jiān)會將不再對公司上市做實質(zhì)判斷，前端準(zhǔn)入放寬，中端的證監(jiān)會監(jiān)管應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化，并與后端的司法救濟(jì)形成有機(jī)整體。

與此同時進(jìn)行的是證券法的修訂。參與該法立法論證工作的董安生告訴南方周末記者，最高法也開始著手研究和制定內(nèi)幕交易、操控市場的司法解釋。

“沒有對投資人的司法保護(hù)是不可能完成向注冊制轉(zhuǎn)變的?！必斀?jīng)評論人柯荊民說。