整飭投資基金雙重征稅和避稅亂象需頂層設計

為促進投資基金發(fā)展，又有效防范其避稅，國外普遍結(jié)合投資基金的特點，制定特別稅收規(guī)則。我國有關投資基金的所得稅政策仍停留于簡單比照個人投資者或者工商企業(yè)的層面，導致一方面有些投資基金面臨雙重征稅帶來的沉重稅負，另一方面相當多的投資基金處于稅收征管盲區(qū)，避稅亂象叢生。其結(jié)果既擾亂了稅收秩序，也不利于基金業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。因此，亟待通過頂層設計，重構(gòu)投資基金所得稅政策體系。

一、國外投資基金所得稅政策的特別考慮

投資基金的組織形式有契約、公司、合伙三種。以契約型設立時，雖非獨立工商實體，但與個人投資者具有本質(zhì)不同。以公司、合伙型設立時，其資本形成與收益分配與公司型、合伙型工商企業(yè)顯著不同：（1）投資者創(chuàng)辦工商企業(yè)是從事產(chǎn)品經(jīng)營活動，為逐步做大做強，往往要將收益轉(zhuǎn)為資本，故必然是收益主體；投資者投資于基金純粹是為獲取財務回報，基金一有收益通常即分配給投資者，故并非收益主體。（2）工商企業(yè)需頻繁購進原材料和開展銷售活動，資金收付頻繁，且通常向股東定期分紅派息，故在計算應納稅所得時只好按年匯算清繳；基金則僅從事投資活動，資金收付并不頻繁，加之通常在獲得收益后即分配，故在計算應納稅所得時可以直接穿透到投資者。

投資基金和從事戰(zhàn)略投資的投資公司也不同：戰(zhàn)略投資公司往往附屬于產(chǎn)業(yè)集團，其從事投資活動的目的主要是服務于母公司的發(fā)展戰(zhàn)略。為實現(xiàn)其戰(zhàn)略目標，必須參與被投資企業(yè)的經(jīng)營活動，故所獲收益屬于“積極所得”范疇。投資基金作為財務投資者，唯一目的是獲取財務回報。雖然需通過參與重大決策等方式為被投企業(yè)提供增值服務，但并不參與具體經(jīng)營活動，故所獲收益屬于“消極所得”范疇。

正因投資基金只是從事被動財務投資的管道，越來越多的國家賦予其稅收穿透待遇，即不僅不將其作為納稅主體，也不將其作為應納稅所得核算主體，而是將收益和虧損直接穿透到投資者，在投資者環(huán)節(jié)核算應納稅所得和征稅。相反，如果其不符合“投資管道”條件，即便以合伙或契約型設立，也要將其作為納稅主體。這樣，既解決了重復征稅問題，又能切實防范避稅。

例如，美國《國內(nèi)稅收法》第M分章就明確規(guī)定：符合特定條件的“受監(jiān)管投資公司”可以享受稅收穿透待遇。按照該分章規(guī)定，如果一家“受監(jiān)管投資公司”已在美國證監(jiān)會登記并接受相應監(jiān)管，所從事的投資活動主要為被動的財務投資活動，所得收入的90%被確定為“消極所得”，且將每年收益的90%及以上分配給投資者，則可申請不在基金層面納稅。正因為這一稅收制度安排有效解決了受監(jiān)管的公募基金中的公司型基金的雙重征稅問題和稅負公平問題，公司型基金的制度優(yōu)勢得以很好地體現(xiàn)出來，公司型基金在各類公募基金中均占據(jù)了絕對優(yōu)勢的比例。在近期私募基金也被納入監(jiān)管后，在私募基金領域公司型基金的雙重征稅和稅負公平問題也可望得到解決。

為鼓勵長期投資，國外還普遍設立差異化資本利得稅，對長期投資所獲得的資本利得實行優(yōu)惠稅率。如果將投資基金視為稅收透明體，其從事長期投資所獲得的資本利得即可穿透到投資者，由投資者享受稅收優(yōu)惠。在國外，投資收益所承擔的稅負之所以總體低于經(jīng)營收益所承擔的稅負，即主要在于對長期投資實行了優(yōu)惠性稅率。例如在美國，目前短期資本利得一律適用普通所得的高稅率（最高39.6%，另加3.8%醫(yī)療保障稅，合計43.4%）；但是對長期資本利得，卻享受較低的優(yōu)惠性稅率（最高20%，另加3.8%醫(yī)療保障稅，合計23.8%）。

二、我國投資基金重復征稅和避稅亂象

由于我國迄今未能建立起適應投資基金特點的稅收政策體系，三種組織形式的投資基金均面臨嚴重的稅收問題：

（一）將契約型公募證券基金視為個人投資者繳稅，導致機構(gòu)投資者需承擔額外稅負；契約型私募基金則處于稅收盲區(qū)

按照企業(yè)所得稅法，法人企業(yè)投資于包括上市公司在內(nèi)的法人企業(yè)，股息紅利作為稅后收益無需繳稅；公益機構(gòu)的投資收益原本也屬于免稅收益。但是，機構(gòu)通過基金投資上市公司時，基金取得的股息紅利需比照個人投資者，由上市公司代扣代繳股息紅利稅，便需承擔額外的股息紅利稅。

對規(guī)模龐大的契約型私募基金，則由于不進行工商登記，且目前分散由不同監(jiān)管部門監(jiān)管，故一直處于稅收征管盲區(qū)！不僅基金不作為納稅主體，投資者也不繳稅。此外，對境外合格機構(gòu)投資者（包括QFII和RQFII），按照企業(yè)所得稅法及實施條例，對在境內(nèi)未設立機構(gòu)的非居民企業(yè)來自境內(nèi)的收入，需按10%優(yōu)惠稅率征稅。但是，由于境外合格機構(gòu)投資者的具體稅收規(guī)定遲遲未出臺，一直無法計繳所得稅。

（二）將公司型基金視為法人企業(yè)征稅，導致雙重征稅

按照現(xiàn)行稅法，一是公司型基金需繳納企業(yè)所得稅，二是投資者個人還需再繳納個人所得稅，兩個環(huán)節(jié)合計稅負高達40%！正是沉重的雙重征稅使得公司型基金的投資者不堪稅收重負！

雖然經(jīng)濟性重復征稅在工商企業(yè)也存在，但工商企業(yè)通過收益轉(zhuǎn)資本可享受遞延納稅好處；而投資基金正如前面所述，投資者為盡快實現(xiàn)財務回報，一般要求基金有了收益即分配，因而很難享受遞延納稅的好處。因此，簡單將公司型基金視為法人企業(yè)征稅會造成事實上的稅負不公。

（三）將合伙型基金視為一般合伙企業(yè)，導致國家稅收政策面臨無法實施的尷尬境地，地方普遍施行越權減免稅政策

2008年末，財政部和稅務總局聯(lián)合發(fā)布《關于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號，簡稱159號文）。該文規(guī)定，有限合伙企業(yè)仍不作為納稅主體，且可繼續(xù)按照2000年發(fā)布的91號文在合伙企業(yè)環(huán)節(jié)進行應納稅所得的匯算清繳（即稅基可用各種虧損和成本扣除）。所核算出的應納稅所得在合伙人環(huán)節(jié)征稅時，如合伙人為自然人的，還可繼續(xù)比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應稅項目，適用5%～35%優(yōu)惠性累進稅率。

按照個人所得稅法，我國自然人適用三種基本稅率：（1）對工薪所得，因其是經(jīng)常性所得，且與個人貧富關聯(lián)性較大，需考慮稅收對收入的再調(diào)節(jié)作用，故采取綜合納稅模式，在扣除基本生活費用4.2萬元/年后，適用5%～45%累進稅率（近期改為3%～45%）。（2）對稿酬、勞務、股息、紅利、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得、偶然所得和其他所得，考慮到都具有偶然性，因而只好按次繳稅。由于在每獲得一筆所得時，未扣除個人從事該類活動的各種成本、虧損，更難考慮個人和家庭的生活費用，稅基自然較高，稅率也就相應較低。由于這些偶然所得和類似偶然所得與個人貧富沒有必然關系，如采取分類納稅，也較難考慮稅收對收入的再調(diào)節(jié)作用，因此適用單一比例稅率，稅率為20%。（3）對個體工商戶這種特殊“個人”的工商經(jīng)營所得，由于其本身已經(jīng)是相對獨立的工商主體，可以“以每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額”進行綜合納稅，因此，如果參照國外的綜合納稅模式，原本可以直接適用工薪所得的超額累進稅率。但是，當年從鼓勵下崗工人再就業(yè)的角度，針對“個體工商戶的經(jīng)營所得”，新設了一種較低的5%～35%優(yōu)惠性累進稅率。

單純從合伙企業(yè)的自然人合伙人角度看，91號文和159號文在面對上述三種個人所得稅稅率的選擇時，沒有選擇比照工薪所得，而是比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”，這確實是一種比個體工商戶稅收優(yōu)惠政策還要優(yōu)惠的政策考量。畢竟合伙企業(yè)無需作為納稅主體，而只需在合伙人環(huán)節(jié)納稅，而且在合伙企業(yè)環(huán)節(jié)計算稅基時還可以按年匯算清繳，其各種運行成本、管理費用以及5年內(nèi)的虧損都可用來扣除稅基，從而使稅基大大減少，在自然人環(huán)節(jié)還可以再扣除每年4.2萬元的生活費用！由于稅基計算類似于在我國已實行準綜合納稅的工薪所得，所以，如果借鑒國際慣例，完全可以要求合伙企業(yè)的自然人合伙人的稅率比照工薪所得的高稅率。與個體工商戶相比，合伙企業(yè)享受了更多的法律保護和行政管理服務，所以，即使是讓合伙企業(yè)的自然人合伙人承擔比個體工商戶相對較高的稅負也不無道理。

但問題是，由于未能針對投資基金出臺專門稅收政策，以便將合伙型基金與一般合伙企業(yè)區(qū)別開來，就無法運用“投資管道”原理，并通過實施優(yōu)惠性長期資本利得稅政策，來有效降低投資基金的總稅負。

為顯著降低合伙型投資基金的稅負，目前幾乎所有的省市區(qū)都通過發(fā)布實施地方性越權減免稅政策，將自然人合伙人的稅率一律降為20%！其中，地方留成的8個點還返還給投資者。這樣，個人通過合伙型基金從事投資的總稅負僅為12%！即使不考慮合伙型基金更容易避稅的因素，其稅負也僅為公司型基金投資者總稅負的3/10！

然而，由于地方性越權減免稅政策仍然局限于將合伙型基金視為一般合伙企業(yè)，其減稅的理由既違背了國家稅法，也不符合國際慣例，因此并沒有任何的推廣價值，而只是徒然造成了稅負不公，擾亂了國家稅收秩序，損害了國家稅收政策的權威。

有一種觀點認為，合伙人從合伙型基金的所得屬于“股息紅利所得”，所以，稅率自然可適用20%的股息紅利所得稅。而其實，按照《個人所得稅法》，“股息紅利所得”的適用稅率之所以僅為20%，是因為派息分紅主體是法人，該法人在派息分紅前已經(jīng)繳過25%稅率的企業(yè)所得稅；合伙企業(yè)是非法人，在企業(yè)環(huán)節(jié)未繳過任何所得稅，因此如果在合伙人環(huán)節(jié)仍只需按照20%的股息紅利所得稅稅率征稅，則必然導致合伙企業(yè)的自然人合伙人的稅率遠遠低于公司型企業(yè)的自然人股東的稅率！

還有一種觀點認為，合伙型基金的所得主要是轉(zhuǎn)讓股權所得，因此在自然人合伙人環(huán)節(jié)應按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”征稅，適用稅率也只應為20%?？墒?，按照《個人所得稅法》，所謂“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的20%稅率僅適用于個人直接從事投資活動，且稅基是按次核算的情形。個人通過合伙企業(yè)間接從事投資活動時，其在合伙企業(yè)的稅基，則可作如前所述的各類扣除，如果稅率仍然套用個人直接從事投資活動所獲得的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，也必然造成明顯的稅負不公局面：個人通過有限合伙企業(yè)從事投資享受了國家更多的法律保護和行政管理服務，但其實際稅負卻顯著低于個人直接從事股權投資！

此外，還有人認為，在2007年《合伙企業(yè)法》修訂案實施前，我國只有普通合伙企業(yè)，合伙企業(yè)的所有合伙人都是普通合伙人，因此，要求自然合伙人比照個體工商戶的工商經(jīng)營所得征稅是合理的。在2007年《合伙企業(yè)法》修訂案實施后，對新出現(xiàn)的有限合伙企業(yè)，由于出現(xiàn)了有限合伙人，所以，就得將有限合伙人區(qū)分開來。因其不參與合伙企業(yè)的管理，而只是投資于合伙企業(yè)，其所得屬于消極所得，故只宜適用較低的稅率。然而，照此推理，按照現(xiàn)代公司制度的“股東最終法人財產(chǎn)權、董事會決策權和經(jīng)理班子經(jīng)營權相分離”的原則，任何公司型企業(yè)的股東都不參與公司管理，是否他們就都可適用較低的稅率？而其實，國際稅法中所稱的“消極所得”主要是用來衡量某家投資機構(gòu)是否可視為“投資管道”以及在實行分類征稅時便于同類型所得和虧損進行沖減，“消極所得”的稅率并不必然低。事實上，在開征資本利得稅的國家，各類個人投資者所適用的基礎稅率均與普通所得基本相當或直接適用普通所得。只是為鼓勵長期投資，長期投資的資本利得才適用較低的優(yōu)惠性稅率。如前所述，正是對長期投資的資本利得實行了優(yōu)惠性稅率，才使得投資收益所承擔的稅負總體低于經(jīng)營收益所承擔的稅負?？梢姡绻皇峭Ａ粲趯⒂邢藓匣镄突鹄斫鉃橛邢藓匣镄推髽I(yè)，僅從有限合伙人的角度來認識問題，照樣是無法找到解決有限合伙型基金稅收問題出路的。

三、現(xiàn)行投資基金所得稅政策的嚴重后果

（一）不同組織形式基金稅負不公，誘使市場避稅套利動機強烈

基金的不同組織形式都各有不同的適用領域：契約型運作效率高，但道德風險較大，故適合于需要快速決策且可借助于信息披露機制較好防范道德風險的證券基金；公司型能通過法人治理較好防范道德風險，故更適合于信息高度不對稱的股權投資基金；合伙形式則介于二者之間。但是，由于合伙型基金的稅負明顯低于公司型，契約型私募基金更處于稅收盲區(qū)，誘使市場避稅套利動機極其強烈。

據(jù)不完全統(tǒng)計，截至2013年二季度末，各類私募基金合計規(guī)模約26萬億元。其中，處于稅收盲區(qū)的契約型基金達24萬億元！按年回報率15%、個人投資者占比為60%、投資者綜合稅率加權平均為30%計算，每年造成的稅收流失已超過6000億元！此外，約1.5萬億元合伙型基金為實現(xiàn)徹底避稅，也往往先將眾多投資者打包成契約型投資計劃，再投資于合伙型基金。這樣，基金和投資者都不納稅。

（二）政策缺乏統(tǒng)籌，導致創(chuàng)投基金稅收優(yōu)惠政策大打折扣

2007年我國借鑒國外做法，針對公司型創(chuàng)投基金出臺了應納稅所得抵扣政策。2008年發(fā)布的《企業(yè)所得稅法》也明確規(guī)定：“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)從事國家需要重點扶持和鼓勵的創(chuàng)業(yè)投資，可以按投資額的一定比例抵扣應納稅所得額?！钡?，由于對公司型創(chuàng)投基金的基礎性稅收政策是將其視為法人企業(yè)，雙重征稅帶來的額外稅負往往高于其可能享受到的稅收抵扣額，所以，從稅收考慮，市場主體寧愿選擇其他組織形式。

在國家針對公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的稅收優(yōu)惠政策基本無用的情況下，也有人希望通過將之移植到合伙型基金來體現(xiàn)出一定的作用。直觀地看，由于我國不將合伙企業(yè)視為納稅主體，合伙型基金不存在雙重征稅問題，因此再給其稅收優(yōu)惠，稅收優(yōu)惠效果就應該能夠較好地體現(xiàn)出來。為此，蘇州近期出臺了針對合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金稅收抵扣政策，規(guī)定有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金的法人合伙人比照公司型創(chuàng)業(yè)投資基金享受稅收抵扣政策。然而，綜合分析，蘇州政策得不償失。因為，公司型創(chuàng)業(yè)投資基金所享受的是稅基抵扣，而合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金的自然合伙人適用5%～35%累進稅率，所以蘇州政策并沒有解決自然人合伙人的稅收抵扣問題。尤其是該政策帶來的負面影響值得關注：一是在我國現(xiàn)行對工商企業(yè)簡單按照“法人”和“非法人”的二分法來適用不同稅收政策的框架下，公司型企業(yè)是納稅主體，合伙型企業(yè)不是納稅主體，故《企業(yè)所得稅法》明確規(guī)定“合伙企業(yè)不適用本法”。特別是按照《企業(yè)所得稅法》第三十一條，可用于抵扣的應當是創(chuàng)業(yè)投資基金的應納稅所得額，而非創(chuàng)業(yè)投資基金的合伙人的應納稅所得額?？梢?，合伙型基金比照公司型基金享受稅收抵扣，似有違背《企業(yè)所得稅法》之嫌。二是正因為公司型基金需作為納稅主體，而合伙型基金無需作為納稅主體，這決定了兩類基金的基礎性稅負就不公平。在基礎性稅負不公平的基礎上，給予合伙型基金比照公司型基金享受稅收抵扣政策，進一步加劇了公司型和合伙型基金的稅負不公。

（三）缺乏差異化資本利得稅，不利于鼓勵長期投資和支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新

我國雖然有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅，但該稅種參照偶然所得實行單一稅率，與國外按投資期限實行差異化稅率的資本利得稅具有本質(zhì)不同，無法起到鼓勵長期投資的作用。近些年股權投資基金競相投資于短平快項目，對中早期創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新項目進行長期投資則缺乏耐心，重要原因之一便是缺乏對長期投資的激勵。

據(jù)可比數(shù)據(jù)，國外股權基金對創(chuàng)業(yè)期企業(yè)和重建期企業(yè)進行長期投資的占比分別高達56.1%和41.2%，對成熟期企業(yè)進行短期投資的占比僅為2.7%；而我國2011年股權基金對創(chuàng)業(yè)期企業(yè)和重建期企業(yè)進行長期投資的占比分別僅為6%和不足0.05%，對成熟期企業(yè)進行短期投資的占比卻超過94%。大量股權基金熱衷于短線炒作，不僅造成金融資源浪費，而且造成了嚴重的結(jié)構(gòu)性泡沫，給市場帶來了巨大風險。

四、重構(gòu)投資基金所得稅政策體系的頂層設計建議

（一）對符合投資管道條件的各類基金，統(tǒng)籌考慮給予稅收透明體待遇

鑒于無論是合伙型、契約型還是公司型基金，都只是從事被動財務投資的投資管道，建議根據(jù)新修訂《證券投資基金法》第八條“基金財產(chǎn)投資的相關稅收，由基金份額持有人承擔，基金管理人或者其他扣繳義務人按照國家有關稅收征收的規(guī)定代扣代繳”所確定的原則，明確包括公司型在內(nèi)的各類投資基金，如果符合將每年所得的90%以上收益分配給投資者，由投資者繳稅等條件，均可不作為納稅主體。為避免一般工商企業(yè)和主要從事戰(zhàn)略投資的投資控股公司以投資基金名義避稅，可在相關條件中規(guī)定其僅從事被動性財務投資，不參與被投資企業(yè)經(jīng)營管理。

雖然《企業(yè)所得稅法》規(guī)定法人企業(yè)是企業(yè)所得稅的納稅人，但依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三十六條“根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要，或者由于突發(fā)事件等原因?qū)ζ髽I(yè)經(jīng)營活動產(chǎn)生重大影響的，國務院可以制定企業(yè)所得稅專項優(yōu)惠政策，報全國人民代表大會常務委員會備案”規(guī)定，國務院有權以稅收優(yōu)惠方式，特別規(guī)定符合條件的公司型基金可不作為納稅人，而是由投資者繳納所得稅。至于合伙型和契約型基金，目前全國人大尚未針對其出臺專門法律，因此完全可以在國務院層面根據(jù)投資基金的特點予以統(tǒng)籌考慮。此外，還可參照2006年發(fā)布的《關于信貸資產(chǎn)證券化有關稅收政策問題的通知》，比照通知中的“特殊目的公司”，對公司型基金的收益在取得當年就向投資者分配的部分，在基金環(huán)節(jié)暫不征收企業(yè)所得稅；在取得當年未向投資者分配的部分，在基金環(huán)節(jié)申報所得稅；在基金環(huán)節(jié)已經(jīng)完稅的收益，再分配給投資者時，機構(gòu)投資者按稅后收益處理，個人投資者繳納20%股息紅利稅。

（二）暫宜統(tǒng)一由基金管理機構(gòu)為個人履行代扣代繳義務，切實防范各類避稅行為

至于如何在個人投資者環(huán)節(jié)進行稅基計算和確定稅率，可根據(jù)今后稅收征管體制的變化而變化。當前對個人尚未實行綜合納稅，建議比照偶然所得按項目逐筆計算，適用稅率也比照偶然所得。按這種方式計征所得稅，一是同樣體現(xiàn)了國際通行的稅收穿透原則，使得個人投資者通過基金從事投資與直接從事投資的稅負基本相當；二是免去了在基金環(huán)節(jié)進行匯算清繳的繁鎖工作；三是稅率易被投資者接受。在對個人實行綜合納稅以后，基金的投資虧損和成本則可直接穿透到個人，在個人環(huán)節(jié)進行虧損成本沖銷，相應的稅率則可適用綜合所得的較高稅率。

按照上述方式征稅的額外好處還有：一是解決了契約型公募基金在持股上市企業(yè)環(huán)節(jié)代扣代繳給機構(gòu)投資者帶來額外稅負的問題；二是可有效解決對境外機構(gòu)投資者的稅收政策問題，為操作便利，以按項目逐筆計算稅基為宜。

（三）配合推出資本利得稅，鼓勵進行長期投資

對投資未上市企業(yè)滿3年的，其轉(zhuǎn)讓股權所獲得的資本利得，建議減半征稅；對投資滿5年的，建議減按1/4征稅。對證券基金轉(zhuǎn)讓上市股票的所得，鑒于目前股市狀況，可考慮繼續(xù)暫免征稅。

（四）改進創(chuàng)投基金應納稅所得抵扣政策，將享受抵扣主體從基金轉(zhuǎn)為投資者

將各類符合投資管道條件的投資基金視為非納稅主體，在投資者環(huán)節(jié)繳稅后，就可將現(xiàn)行創(chuàng)投基金應納稅所得抵扣政策的享受主體從基金轉(zhuǎn)為投資者。如此統(tǒng)籌設計后，稅收優(yōu)惠政策的效果就不會被雙重征稅大打折扣了，將之推廣到其他組織形式也不再存在加劇稅負不公問題。