淺談建筑工程合同管理中的索賠和反索賠

摘 要：索賠是主張與聲明本屬于權(quán)利人自身的利益。在建筑工程實(shí)踐中，索賠所指的就是在合同的履行過(guò)程中，合同一方?jīng)]有履行規(guī)定的義務(wù)，使相對(duì)人遭受一定的損失后，相對(duì)人所主張的賠償請(qǐng)求。索賠和反索賠具有相對(duì)性特征。本文主要以建筑工程合同管理中的索賠和反索賠為基本點(diǎn)，進(jìn)行詳細(xì)的分析。

關(guān)鍵詞：建筑工程；合同管理；索賠；反索賠

中圖分類號(hào)：F426 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1671-3362（2013）10-0238-01

1 建筑工程合同管理當(dāng)中的索賠分類

1.1 合同中由不確定因素引發(fā)的索賠

1.1.1 政策、規(guī)范的更改而造成的索賠

對(duì)于有較長(zhǎng)建設(shè)周期的工程項(xiàng)目，如在項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，國(guó)家對(duì)建筑行業(yè)的政策和法律規(guī)范進(jìn)行更改，有可能造成承包商實(shí)際費(fèi)用大幅度偏離預(yù)算。

1.1.2 地質(zhì)條件的變化造成的索賠

由于自然條件的改變，也就是地質(zhì)條件的的變化，讓之前記錄的勘探資料有所變動(dòng)，這樣就會(huì)在一定程度上將勘察內(nèi)容相應(yīng)增加，必然也會(huì)將施工工作量增加，這時(shí)承包商就會(huì)開展工期和費(fèi)用的相應(yīng)索賠工作。

1.2 合同在簽訂和履行中的索賠

1.2.1 工程量清單的錯(cuò)誤造成的索賠

在建筑工程中所涉及到的工程量清單以及圖紙中產(chǎn)生的錯(cuò)誤，是不能徹底杜絕的，當(dāng)有類似錯(cuò)誤產(chǎn)生時(shí)，常會(huì)伴隨著索賠的發(fā)生。

1.2.2 合同條款表達(dá)不準(zhǔn)確而造成的索賠

當(dāng)前，建筑合同的標(biāo)準(zhǔn)文本對(duì)條款作出了統(tǒng)一規(guī)定，但其中的重點(diǎn)條款需要按照不同工程項(xiàng)目的實(shí)際狀況調(diào)整擬定。在一定程度上，語(yǔ)言表述的準(zhǔn)確與否，以及合同條款設(shè)計(jì)嚴(yán)謹(jǐn)與否，都是發(fā)生合同索賠事件的潛在因素。

1.2.3 合同簽訂后由于變更造成的索賠

建筑工程施工過(guò)程中，由于多種原因會(huì)增減相應(yīng)的工程量。對(duì)工程變更洽商針引起的索賠事件，也是建筑工程項(xiàng)目實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的情形。

2 索賠和反索賠的程序

2.1 反索賠程序

2.1.1 提及索賠意向之前

在索賠事件發(fā)生時(shí)，發(fā)包商的工程師需要在第一時(shí)間對(duì)可能提及的索賠開展必要探究，項(xiàng)目經(jīng)理需要按照所探究的內(nèi)容，向不同專業(yè)的工程師收集資料，對(duì)能夠產(chǎn)生的索賠項(xiàng)進(jìn)行必要的分析，為提出索賠請(qǐng)求做好準(zhǔn)備。

2.1.2 提及索賠意向之后

其一，要對(duì)索賠報(bào)告開展詳細(xì)的、多角度的探究，將索賠憑證進(jìn)行分析，把重點(diǎn)整理出來(lái)，針對(duì)索賠的理由和索賠的要求，開展細(xì)致的探究評(píng)價(jià)，注意反駁理由的提出應(yīng)依據(jù)具體的證據(jù)，目的是降低或者解除索賠的風(fēng)險(xiǎn)。其二，雙方在進(jìn)行協(xié)商的過(guò)程中，有必要開展會(huì)議論證，堅(jiān)持原則，也要有適當(dāng)讓步的準(zhǔn)備，才能有效解決索賠爭(zhēng)議。其三，如需要憑借相關(guān)法律程序比如仲裁、訴訟來(lái)解決索賠爭(zhēng)議，則要注意雙方一旦達(dá)成仲裁協(xié)議在先，那么就應(yīng)當(dāng)先行仲裁，而不能不經(jīng)仲裁提起訴訟。其四，對(duì)于雙方意見，需要積極交流討論、共同協(xié)商，一方應(yīng)當(dāng)給予對(duì)方索賠與反索賠的解決意見與詳細(xì)報(bào)告[2]。

2.2 索賠程序

2.2.1 提及索賠意向之前

（1）索賠意見的形成

不同專業(yè)的索賠要求需要承包商的造價(jià)工程師對(duì)其細(xì)致整理，從而構(gòu)成正確意義下的索賠意見，同時(shí)要在所規(guī)定的失效期限內(nèi)，將索賠的通知書報(bào)送到發(fā)包方手中，同時(shí)要在報(bào)送之后的28天之內(nèi)將索賠的書面報(bào)告報(bào)出。

（2）索賠意向

在發(fā)生索賠事件之后，在現(xiàn)場(chǎng)的工程師需要在第一時(shí)間將索賠意向?qū)?xiàng)目部提出，項(xiàng)目經(jīng)理需要讓項(xiàng)目部中的主要工程師，在分析完索賠的意向之后，進(jìn)行細(xì)致的資料收集，從而將詳細(xì)的索賠需求提出。

（3）索賠意向的收集

各個(gè)工程師需要針對(duì)具體的索賠意向內(nèi)容，整理并收集有關(guān)的資料，將所收集的資料當(dāng)做索賠的憑證，同時(shí)要嚴(yán)格關(guān)注合同中的特殊條款，以此來(lái)對(duì)索賠的工期與費(fèi)用進(jìn)行相應(yīng)計(jì)算。

2.2.2 提及索賠意向之后

（1）訴訟與仲裁

對(duì)于索賠的爭(zhēng)議，建議利用法律程度予以解決。仲裁和訴訟是在雙方不能達(dá)成和解的情況下可供選擇的解決爭(zhēng)議的手段。

（2）和發(fā)包方開展雙方的協(xié)商

報(bào)送完索賠報(bào)告之后，承包商需要主動(dòng)的和發(fā)包方開展針對(duì)性的溝通，從而尋求出索賠事件的解決對(duì)策，并對(duì)不同的因素綜合性考慮，在對(duì)原則有所堅(jiān)持的條件下將達(dá)成合理讓步，以便使問題及時(shí)解決。

（3）中間人的重要性

當(dāng)雙方所提出的意見有較多的差距時(shí)，需要中間人調(diào)節(jié)。調(diào)節(jié)結(jié)束后達(dá)成書面協(xié)議，協(xié)議在不違反法律法規(guī)、不損害社會(huì)公共利益、不損害第三人利益的情形下，即具有法律效力雙。

3 建筑工程合同管理中索賠和反索賠的應(yīng)對(duì)措施

3.1 建筑工程施工合同實(shí)行全過(guò)程控制

3.1.1 合同履行中的控制

建筑工程施工中的履行階段，發(fā)包商和承包商均應(yīng)完善資料，每一個(gè)工作的書面記錄，都會(huì)成為索賠和反索賠的重要憑證。若資料不夠完善，或者具有時(shí)效性的資料超出時(shí)效期，都可能喪失索賠或反索賠的有利條件。

3.1.2 合同簽訂之后的控制

由于建筑工程自身的多樣性、長(zhǎng)期性以及復(fù)雜性的，這一系列的特征決定了合同在實(shí)施當(dāng)中的控制要素，其中合同中所涉及到的各項(xiàng)工作內(nèi)容均需發(fā)包人以及承包商予以重視。要有效提升索賠和反索賠的工作效率，就需要充分重視合同管理，強(qiáng)化各項(xiàng)工作內(nèi)容實(shí)施者的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，提高合同管理水平。

3.2 合同簽訂內(nèi)容需嚴(yán)謹(jǐn)開展，將索賠及反索賠提升

索賠在工程建設(shè)合同實(shí)施過(guò)程中隨時(shí)都能發(fā)生，因此對(duì)于補(bǔ)充協(xié)議、補(bǔ)充條款及合同的專用條款等方面需要做到周全、清晰、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋磉_(dá)。運(yùn)用科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度對(duì)待合同，盡可能使合同漏洞最小化，避免不必要的索賠發(fā)生。并且，盡量分析合同當(dāng)中可能遇見的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于合同條款中的內(nèi)容需要理解透徹，防止由于遭受索賠而造成損失。

4 總結(jié)

建筑工程的全過(guò)程合同管理，無(wú)法避免地會(huì)涉及到索賠與反索賠。為了盡可能使風(fēng)險(xiǎn)得到控制，就要分析合同各項(xiàng)條款，注意細(xì)節(jié)問題。將成本的控制與核算有所強(qiáng)化，將索賠與反索賠發(fā)生頻率降低，以使合同履行順暢開展。

參考文獻(xiàn)

[1] 楊曉鵬.對(duì)建筑工程合同管理中索賠與反索賠的認(rèn)識(shí)[J].科技創(chuàng)新與應(yīng)用，2013，12（09）：123-124.

[2] 孫華峰.淺析建筑工程合同管理中應(yīng)注意的幾個(gè)問題[J].現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息，2013，11（07）：112-116.