云出版架構(gòu)下數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)發(fā)展的法律策略

[摘要]云出版為我國數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)突破瓶頸、走向可持續(xù)發(fā)展之道指明了方向。我們可以在重構(gòu)產(chǎn)業(yè)鏈主體間交易規(guī)則的基礎(chǔ)上，完善讀者權(quán)利保護(hù)規(guī)則，綜合運(yùn)用技術(shù)、服務(wù)、法律的手段建立高效的版權(quán)實施和保障體系，分類設(shè)置科學(xué)的網(wǎng)絡(luò)出版審查制度，構(gòu)筑和完善云出版的法律保障體系，為我國數(shù)字出版業(yè)的發(fā)展提供法律支撐。

[關(guān)鍵詞]云出版；數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)；法律策略

[作者簡介]陳琛，廣西財經(jīng)學(xué)院法學(xué)院。

[基金項目]教育部人文社會科學(xué)研究青年基金項目“云計算背景下數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)法律保障機(jī)制研究——以交易規(guī)則的構(gòu)建為基礎(chǔ)”（13YJC82006）；廣西壯族自治區(qū)教育廳人文社科研究項目“信息時代著作權(quán)權(quán)利制度之演進(jìn)”（SK13LX338）。

數(shù)字出版取代傳統(tǒng)出版是世界出版業(yè)自我發(fā)展的必然選擇，大力發(fā)展數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)是我國向新聞出版強(qiáng)國邁進(jìn)的重要戰(zhàn)略任務(wù)。云出版為我國數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)突破瓶頸、打通產(chǎn)業(yè)鏈、走向可持續(xù)發(fā)展之道指明了方向。云出版雖然代表著數(shù)字出版業(yè)的未來，但目前還處于摸著石頭過河的階段。制度構(gòu)建是產(chǎn)業(yè)發(fā)展的鋪路石，在云出版亟待解決的諸多問題中，法律規(guī)則的配套與完善是首先要解決的問題。

一、云出版的含義及優(yōu)勢

雖然目前學(xué)界還沒有關(guān)于云出版的統(tǒng)一定義，但可以明確的是，云出版是云計算服務(wù)應(yīng)用于出版領(lǐng)域的結(jié)果?！霸朴嬎愕暮诵乃枷胧菍⒋罅坑嬎阗Y源用網(wǎng)絡(luò)連接的方式進(jìn)行統(tǒng)一管理和調(diào)度，構(gòu)成一個計算資源池，向用戶提供按需服務(wù)?！痹谠瞥霭嬷?，用戶無須自行購買并不斷升級昂貴的計算機(jī)軟硬件配置，便能享受海量的應(yīng)用處理和共享能力。狹義的云出版是指通過網(wǎng)絡(luò)以按需、易擴(kuò)展（即云計算）的方式向產(chǎn)業(yè)鏈主體提供的電子出版物（從投稿、編輯、出版、銷售到閱讀整個流程）一站式的出版發(fā)行服務(wù)。廣義的云出版則包含上述流程中僅一個或幾個環(huán)節(jié)運(yùn)用了云計算服務(wù)的情形。目前，實踐中的云出版基本上都是廣義上的云出版。云出版與傳統(tǒng)數(shù)字出版（指普通網(wǎng)絡(luò)出版）的主要區(qū)別在于：它將數(shù)字出版的整套流程（或其中部分環(huán)節(jié)）從產(chǎn)業(yè)鏈各主體的私有平臺轉(zhuǎn)移到統(tǒng)一的公共云平臺上來完成。

統(tǒng)一的公共云平臺不但可以降低產(chǎn)業(yè)鏈主體各自構(gòu)建、運(yùn)行和維護(hù)數(shù)字出版相關(guān)計算機(jī)系統(tǒng)與數(shù)據(jù)庫的成本，改變現(xiàn)在數(shù)字出版企業(yè)被技術(shù)綁架的局面，而且突破了互聯(lián)網(wǎng)終端的相對隔離性，是數(shù)字作品出版發(fā)行方式的一場革命。傳統(tǒng)數(shù)字出版中，出版商無法控制和掌握作品銷售情況、盜版嚴(yán)重、消費(fèi)者付費(fèi)意愿不強(qiáng)烈等一系列問題一直沒有得到很好解決，導(dǎo)致整個產(chǎn)業(yè)鏈不暢通，盈利一直成為困擾數(shù)字出版發(fā)展的問題。云出版為解決這一系列的問題提供了一個整體方案。比如，公共云平臺透明的計量和結(jié)算系統(tǒng)可以讓出版商隨時監(jiān)控出版物的實際發(fā)行量，并掌握準(zhǔn)確的銷售數(shù)據(jù)，突破渠道商自有平臺的信息封鎖，從而獲取足額收入，并能及時了解社會讀者的需求，避免重復(fù)創(chuàng)作；云平臺優(yōu)越的共享與同步功能一方面能為讀者提供更優(yōu)越的正版閱讀和服務(wù)體驗（消費(fèi)者能在各種閱讀終端設(shè)備間自由轉(zhuǎn)換，實現(xiàn)跨平臺無障礙閱讀，并可隨時隨地分享閱讀體會），另一方面又會增加盜版成本（如保存在云端的產(chǎn)品更難復(fù)制、“云同步”有利于數(shù)字保護(hù)技術(shù)監(jiān)控信息的反饋），進(jìn)而推動整個付費(fèi)閱讀產(chǎn)業(yè)鏈的形成。

二、云出版的商業(yè)模式及面臨的主要法律問題

法律調(diào)整主體間的利益關(guān)系，云出版面臨的法律問題與其商業(yè)模式密切相關(guān)。目前我國云出版的商業(yè)實踐仍在摸索中，商業(yè)模式也不止一種，哪一種更加適應(yīng)未來市場的需求還有待時間的檢驗。但是不管哪種商業(yè)模式，都可以在圖1所示的作品流通基本結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上調(diào)整、演化而來。

圖1中空心箭頭代表作品在產(chǎn)業(yè)鏈主體間的流向。當(dāng)然這整個過程都是在云（數(shù)字出版云）上完成，各主體分別使用自己與出版云特有的通信界面進(jìn)行操作，來獲取、傳遞、管理、消費(fèi)云上的作品資源。數(shù)字出版云則由專門的云計算服務(wù)商（或稱云出版服務(wù)商，包括技術(shù)及基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù)商、云出版服務(wù)平臺運(yùn)營商等）提供。云計算服務(wù)商（產(chǎn)業(yè)鏈間接主體）不直接參與作品的流通，只是分別為產(chǎn)業(yè)鏈直接主體提供云計算服務(wù)。實踐中，主體會根據(jù)市場和自身的狀況對上述作品流通結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，進(jìn)而形成不同的商業(yè)模式。比如，有些冠名“云閱讀”的商業(yè)模式僅實現(xiàn)了電子書銷售及消費(fèi)環(huán)節(jié)的云服務(wù)，其他環(huán)節(jié)仍然在使用傳統(tǒng)計算技術(shù)。而在產(chǎn)業(yè)鏈主體的角色定位上，也存在融合現(xiàn)象。比如一些大型渠道商（如美國亞馬遜）為節(jié)約成本，會繞過出版商直接和作者達(dá)成交易，并為作者提供自主出版服務(wù)。

綜合實踐中的各種商業(yè)模式，云出版主要面臨以下新的法律問題：

其一，產(chǎn)業(yè)鏈主體間交易關(guān)系的法律屬性發(fā)生了重要變化。比如，出版商將擺脫過去被動的角色，直接控制作品的商業(yè)模式和經(jīng)營：它能直接給渠道商電子書店里的作品定價，并隨時將其從渠道商的電子書架上撤下或者使之重新上架。這與以往出版商一旦將作品提供給銷售商便失去對這批作品的控制完全不同。渠道商和消費(fèi)者之間也不再是一種一次性的買賣關(guān)系，作品無需下載到消費(fèi)者的終端設(shè)備就能使用，渠道商則需要持續(xù)地為消費(fèi)者提供信息同步和分享等服務(wù)。作者在整個產(chǎn)業(yè)鏈中的地位也發(fā)生變化，它可以繞過出版商直接和渠道商發(fā)生法律關(guān)系。

其二，版權(quán)規(guī)則仍待完善。盜版風(fēng)險或?qū)⒔档停允怯绊懏a(chǎn)業(yè)發(fā)展的重大問題，著作權(quán)實施和保護(hù)規(guī)則亟須完善。

其三，消費(fèi)者權(quán)利問題更加突出和尖銳。之前的出版模式下讀者對其購買的實體書或通過存儲設(shè)備所有權(quán)占有的作品復(fù)制件幾乎享有絕對的支配權(quán)，這種權(quán)利在云出版模式下受到了挑戰(zhàn)。比如亞馬遜曾以自我糾錯為理由，遠(yuǎn)程刪除其已經(jīng)銷售給消費(fèi)者的某部盜版作品的復(fù)制件，引發(fā)軒然大波。此外，讀者對作品的點擊、瀏覽、購買、閱讀、評注等一舉一動都會被記錄下來，消費(fèi)者的閱讀隱私受到威脅。因此，消費(fèi)者對云端作品的權(quán)利以及閱讀隱私的保護(hù)問題凸顯出來。

其四，產(chǎn)業(yè)鏈新增（間接）主體的法律地位和權(quán)利義務(wù)尚待明確。比如云出版服務(wù)平臺運(yùn)營商也將成為出版產(chǎn)業(yè)一個重要的環(huán)節(jié)，產(chǎn)業(yè)鏈上這一類非直接主體的增加將使法律關(guān)系更加復(fù)雜。

三、云出版架構(gòu)下數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)發(fā)展的法律策略

針對云出版面臨的新的法律問題，我們可以從圖2所示的幾個方面著手，構(gòu)筑和完善云出版的法律保障體系，以促進(jìn)和保障我國數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。圖2中“基本交易規(guī)則的構(gòu)建”旨在根據(jù)交易關(guān)系的變化建立新的市場公平交易規(guī)則，形成合理的利益分配機(jī)制。一個是設(shè)置強(qiáng)制性的產(chǎn)品和服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，以統(tǒng)一基本規(guī)則，創(chuàng)造通用、兼容的端口，打破行業(yè)分割。另一個是合同規(guī)則的重新設(shè)計，以適用云出版產(chǎn)業(yè)鏈主體間利益關(guān)系的變動?！敖灰淄夥娠L(fēng)險的防范”則針對產(chǎn)業(yè)鏈主體間合同關(guān)系所不能完全消化的法律風(fēng)險提出防范策略。產(chǎn)業(yè)鏈主體的絕對權(quán)益（如版權(quán)、隱私權(quán)、信息安全等）遭受侵害的風(fēng)險屬于消極風(fēng)險，主要通過加強(qiáng)技術(shù)保護(hù)措施及完善相關(guān)權(quán)利制度來實現(xiàn)。產(chǎn)業(yè)鏈主體為其行為（如出版、發(fā)行違法出版物）承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險屬于積極風(fēng)險，主要通過科學(xué)的出版物審查制度和完善的責(zé)任制度來防范。其中如下幾個難點問題的突破是我們制定策略的重點：

1. 重構(gòu)產(chǎn)業(yè)鏈間的合同規(guī)則

在云出版模式下，會增加一類“基礎(chǔ)服務(wù)”關(guān)系，即云出版服務(wù)商與用戶（直接產(chǎn)業(yè)鏈主體）之間的云出版服務(wù)關(guān)系，性質(zhì)上屬于信息服務(wù)合同。相關(guān)規(guī)則的構(gòu)建可以參照技術(shù)服務(wù)合同，同時也要體現(xiàn)云計算服務(wù)的通用規(guī)則。此外，出版商與渠道商的作品流通關(guān)系不再是傳統(tǒng)出版模式下普通商品買賣關(guān)系或普通網(wǎng)絡(luò)出版模式下的著作權(quán)許可關(guān)系，而更像一種間接代理關(guān)系，可參考相關(guān)合同調(diào)整其交易規(guī)則。渠道商和消費(fèi)者之間也不再是一次性的買賣關(guān)系，而是持續(xù)性的信息服務(wù)關(guān)系，可參考服務(wù)合同調(diào)整相應(yīng)交易規(guī)則。

2. 完善讀者權(quán)利保護(hù)規(guī)則

一方面，讀者隱私權(quán)保護(hù)規(guī)則亟須完善，這些規(guī)則至少應(yīng)包括對閱讀隱私權(quán)利客體、權(quán)利范圍的界定，以及相關(guān)的侵權(quán)責(zé)任制度。另一方面，消費(fèi)者對其購買的保存在云端或者下載到自有終端設(shè)備的作品復(fù)制件到底享有什么性質(zhì)的權(quán)利，是法律必須要回答的問題。我們應(yīng)肯定消費(fèi)者對于下載到自有終端設(shè)備的作品復(fù)制件享有（除公開傳播外）絕對支配權(quán)，這是源于對終端設(shè)備的所有權(quán)或占有權(quán)，不應(yīng)受技術(shù)非法限制。而消費(fèi)者對云端作品復(fù)制件的權(quán)利，則類似對銀行存款的權(quán)利，雖然支配性很強(qiáng)，但本質(zhì)仍是債權(quán)。

3. 建立高效的版權(quán)實施和保障體系

除部分權(quán)利內(nèi)容設(shè)置不合理外，版權(quán)問題主要是執(zhí)行問題。應(yīng)綜合運(yùn)用技術(shù)、制度、服務(wù)多種手段建立起行之有效的版權(quán)實施和保障體系。如以制度為保障，加快集體權(quán)利組織、集體管理組織，以及商業(yè)性版權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)的建設(shè)，提升版權(quán)服務(wù)體系；加強(qiáng)技術(shù)保護(hù)措施及其法律保護(hù)，運(yùn)用科技手段加大盜版查處力度；版權(quán)實施制度也應(yīng)進(jìn)一步完善，如建立和推廣便捷、安全的作品和權(quán)利登記制度，建立高效、便捷的版權(quán)許可制度，從而降低版權(quán)的交易成本，促進(jìn)版權(quán)的實施，這樣才能營造良好的版權(quán)環(huán)境，更有效的打擊盜版。

4. 科學(xué)設(shè)置網(wǎng)絡(luò)出版管理制度

出版物審查制度對防范出版產(chǎn)業(yè)的積極風(fēng)險具有重要作用，但過嚴(yán)的審查制度會對言論自由產(chǎn)生負(fù)面影響，不利于出版產(chǎn)業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。新近公布的《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》征求意見稿似乎是想讓渠道商完全代替出版商的角色，對自主出版物實行內(nèi)容三審責(zé)任制度。然而，傳統(tǒng)的內(nèi)容三審責(zé)任制需要進(jìn)行調(diào)整，才能應(yīng)對自媒體時代井噴的自主出版活動，而不阻礙其發(fā)展。我們可以根據(jù)審查目的、出版物的類別和傳播方式的差異等實施有區(qū)別的數(shù)字出版審查制度，以降低審查成本，提高審查效率。

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