●法律解讀

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1. 警方和法院的說法有法律依據(jù)嗎？

余律師：警方和法院所說的“破案后處理”實(shí)際上是我國司法實(shí)踐中先刑后民的操作模式。針對(duì)趙先生的情況：

依據(jù)《刑法》第266條及相關(guān)司法解釋，詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬元以上，屬于數(shù)額較大，構(gòu)成詐騙罪。此案的詐騙金額達(dá)到人民幣5萬元。因此，利用假“淘寶”網(wǎng)站實(shí)施詐騙者構(gòu)成詐騙罪，屬于非法占有財(cái)產(chǎn)型犯罪。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》（2000年12月19日起實(shí)施，以下簡稱《規(guī)定》）第五條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（2013年1月1日起實(shí)施，以下簡稱《解釋》）第138、139條規(guī)定，非法占有、處置財(cái)產(chǎn)型犯罪的受害人無法向法院提起附帶民事訴訟，只能通過法院對(duì)犯罪分子的違法所得予以追繳或者責(zé)令退賠來挽回?fù)p失。且根據(jù)《規(guī)定》第五條，經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失時(shí)，被害人可另行提起民事訴訟。

如果按照該規(guī)定，審判實(shí)踐中趙先生通常只能通過在刑事案件處理過程中由法院依法追繳或者責(zé)令犯罪分子退賠來彌補(bǔ)經(jīng)濟(jì)損失，不足部分另行向法院提起民事訴訟，即先刑后民。刑事案件處理終結(jié)前被害人單獨(dú)提起民事訴訟，法院一旦發(fā)現(xiàn)案件存在犯罪事實(shí)，通常不會(huì)就民事案件單獨(dú)予以審理，這也是警方和法院讓趙先生等待破案后才能處理的原因。

不過，《解釋》未對(duì)追繳或退賠不足時(shí)如何處理作出規(guī)定，這其實(shí)為刑事案件涉及民事糾紛部分單獨(dú)提起民事訴訟留下余地。

2. 是否存在其他救濟(jì)途徑可讓趙先生在破案前挽回?fù)p失？

余律師：如果假“淘寶”詐騙案一直未破，趙先生可以另辟蹊徑，繞開詐騙分子，直接對(duì)與本案相關(guān)聯(lián)的其他主體選擇下列兩種途徑之一提起民事訴訟。

（1）趙先生可以要求賬戶所有人張某返還不當(dāng)?shù)美?/p>

《民法通則》第92條對(duì)不當(dāng)?shù)美@一法律現(xiàn)象做了規(guī)定，“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人”。趙先生被詐騙的款項(xiàng)已經(jīng)轉(zhuǎn)賬到張某的賬戶上。張某與電話詐騙者很可能不是同一人，可能不需承擔(dān)詐騙罪的刑事責(zé)任，但張某一定是不當(dāng)?shù)美氖芤嫒耍辛x務(wù)將人民幣5萬元及利息返還給趙先生。本案中，趙先生可以以張某為被告向張某所在地的法院提起不當(dāng)?shù)美颠€民事訴訟。

（2）趙先生可以對(duì)張某的開戶行提起確權(quán)訴訟

《物權(quán)法》第33條規(guī)定，因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利?，F(xiàn)趙先生的5萬元雖然是在張某的銀行賬戶內(nèi)，但是該筆款項(xiàng)已經(jīng)被凍結(jié)，實(shí)際上是由張某的開戶行持有管理，因此，趙先生可以以張某開戶行為被告向該開戶行所在地法院提起確權(quán)訴訟，要求法院判決5萬元及利息歸趙先生所有，由開戶行協(xié)助向趙先生歸還該筆款項(xiàng)，這對(duì)趙先生來講是比較便利的救濟(jì)途徑。

3. 趙先生收到假M(fèi)acBook Pro后如何向網(wǎng)店進(jìn)行索賠？

余律師：依據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋，銷售假冒偽劣商品的金額達(dá)到人民幣5萬元以上，才構(gòu)成刑事犯罪。本案例中，數(shù)碼網(wǎng)店尚不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。但是趙先生仍可通過民事途徑來維權(quán)。趙先生可以以數(shù)碼網(wǎng)店為被告至被告所在地法院提起侵權(quán)或者違約之訴，要求被告退還貨款并賠償損失。然而，網(wǎng)絡(luò)交易中賣家的身份很難確定，這也是網(wǎng)絡(luò)交易維權(quán)的難點(diǎn)所在。而淘寶作為提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)服務(wù)的經(jīng)營者，有義務(wù)向趙先生提供數(shù)碼網(wǎng)店的真實(shí)網(wǎng)站登記信息，趙先生可以通過此途徑查詢數(shù)碼網(wǎng)店的具體情況。