對表達自由概念界定的思考

摘 要：對于人權中較為重要的表達自由的概念問題，學界有著不同的定義，這將直接影響到對表達自由的保障問題。本文從對學界對表達自由的界定入手，從字面和法理兩個方面解構(gòu)對表達自由的理解，特別是從表達自由的主體、客體和內(nèi)容上進行深入探討。

關鍵詞：人權；表達自由；字面理解；法理解構(gòu)

1 學界對表達自由的界定

學界關于表達自由界定，觀點各不相同，王世杰、錢端升在其名著《比較憲法》中這樣定義，“所謂意見自由，只是表示意見的自由?！?，李懷德認為，“表達自由是言論、出版、著作、新聞等自由的合稱，是指公民有權通過口頭、書面或音像設備自由地表達自己的思想和意見。”，沈宗靈認為，“表達自由既有表達的自由，又有接受表達的自由，一般指言論自由和接受與傳播信息與觀念的自由（又稱出版自由或新聞自由）”。

2 表達自由的字面理解

表達自由從字面上看由“表”，“達”，“自由”三部分構(gòu)成。其中“表”是核心，“達”是目的，“自由”是“表”和“達”的橋梁和紐帶。先說“表”，一般有“表示”、“表述”、“表現(xiàn)”等。這個“表”從主體上看，首先是表的權利是如何來的，其次是誰有權表，誰來表，再次是誰有權讓人不能表，誰來劃定不能表的界限。從表的方式上看，如何表，通過什么形式、方法、手段表等。從表的內(nèi)容上看，表什么，哪些可以表，哪些不能表，界限在哪里以及為什么是這些界限而不是其他等。再看“達”，一般有“到達”、“達到”，如某個表示“到達”某人，某個表述“達到”什么目的等。這個“達”從主體上看，首先是誰的什么到達或達到，其次是到達哪里或某人，其次是通過什么方式到達的，最后是誰的表示是否達到其表示的目的。最后看“自由”，一般有“天賦”、“生而有之且平等”、“權利”和“基本權利”等來表示“自由”的，也就是做這種事情是“由自”即，自由最徹底的解釋就是“由自”，就是“由著自己”而無須過多顧忌，只是任何事物都不是絕對的，所以這種自由也不得不受到無可奈何的限制。“表”是信息的發(fā)送方，“達”是信息的接收方，無“表”就無“達”，無“達”的“表”就沒有太多的意義，只有保證自由的表，肯定的達，才能體現(xiàn)出這種“天賦的，生而有之且平等的，基本的權利”表達自由的實現(xiàn)和價值。

3 表達自由的法理解構(gòu)

對于表達自由這種法律關系，它主要由表達的主體（包括權利主體和義務主體）、表達的客體和表達的內(nèi)容三個要件構(gòu)成。

1、表達自由的主體，可以分為信息的發(fā)送主體，即表達自由的權利主體和信息的接受主體，即表達自由的義務主體。

（1）表達自由的權利主體。表達自由的權利主體，簡單地說，指的是誰有權做出某種表達。

第一，表達自由的權利主體是否需要法律規(guī)定。作為一種帶著生理性（動物有發(fā)聲的生理組織）、社會需求性（動物的社會型群居互相交流需要）、主觀性（表達自由基本上屬于一種主觀意志的表現(xiàn)）等，使得其帶有一定的“權利天賦”的特質(zhì)，同時，表達的內(nèi)容、外在形式和后果可能會對他人造成一定影響，甚至是損害，所以，不得不將表達這種類似天賦的權利關進“權利法定”的籠子里，所以，表達自由實際上上存在二分的，這毫不諱言。

第二，誰有權進行表達呢？不是很準確但可以這么說，自然人（或公民）、團體和社會組織等。首先，人才是思考和發(fā)音的主體，其次只有人或者人的集合才會為了關注自己的利益去表達。

第三，對于表達主體問題，我們需要特別關注的主要有：未成年人、公務員、卸任領導人、犯罪人、外國人和無國籍人、外國政府和國際組織等的表達權問題。

表達自由的義務主體。其他人、團體和社會組織等和國家機關都不得妨礙他人合法地行使表達的權利，都有不妨礙的義務，都是其表達自由的消極的主體。

2、表達自由的客體。表達自由的客體，簡單地說，就是“言論”和“以其他形式表現(xiàn)出來的類似言論的行為”。這樣界定的依據(jù)是表達自由的核心其實就是言論自由和其他形式表現(xiàn)出來的類似言論的行為的自由。

首先，“言論”作為一個內(nèi)涵和外延都比較豐富的詞語，它的含義是比較難以把握的。理解言論的正確方法就是要結(jié)合特定的語境來進行。特別是要在區(qū)分不同言論的情況下才能促進對言論的理解。此方面的具體內(nèi)容請參見本書對言論及表達自由的分類和特征的論述。

其次，對于“以其他形式表現(xiàn)出來的類似言論的行為”的界定也是一個值得探討的問題。任何言論，或者任何表達，都是主觀與客觀的結(jié)合，思想和言論離不開對客觀世界的觀察、思考、思索和思想的歸納，所以具有一定的客觀性。同時，表達思想和言論又是主觀的思想、思考和言語的過程，所以又具有一定的主觀性。最后，思考的結(jié)果、思想的結(jié)晶又必須以言語和以言語和表達為目的的其他類似行為進行表現(xiàn)，所以，言論和表達必定依附或者承載于某種外在的行為中，所以最后又具有一定的客觀性。如果思想沒有客觀事物作對象，無異于“緣木求魚”；如果沒有思想和言論對客觀事物進行加工、思考和升華，那么客觀事物還是客觀事物本身，就不能達到促進事物發(fā)展的目的；如果經(jīng)過升華的事物不能通過外在的動口、說話、文字、圖形、手勢等表現(xiàn)出來，那么事物還是處于思想存在于人腦的狀態(tài)，那么思維的過程和思想的結(jié)晶以及思考的快樂就都沒有存在的必要了，那么同樣事物還是原事物，社會還是原社會，不要說社會進步，可能還會導致人的退化和社會的退步。綜上，可以得出，言論或者表達都是一個主觀至于客觀的過程，又需要通過客觀的外在行為表現(xiàn)的一種權利，所以，在討論表達自由的時候就不得不既嚴格界定表達與行為之間的界限，又不得不承認有些以表達為目的的行為有時也是言論或者是表達的一種，關鍵是如何在行為和言論之間找到平衡，以達到區(qū)分言語和行為的目的。實際上，一般說來，很多國家法律都是承認言語基本上是自由的，但是很少有法律認可行為自由的。如何對言語、言論、表達和不具有表達或不具有合法表達的純粹的行為進行區(qū)分呢？本書會在今后的探討中闡述。

3、表達自由的內(nèi)容。 對于表達自由的內(nèi)容，筆者認為，一方面要考慮表達自由的權利和義務的問題，同時也要看到表達自由也只是一種實際行為的外在的法律形式而已，至于法律對于表達的限制和制約是否符合法理，是否符合實際、是否能夠充分地尊重人的表達自由、是否能夠促進社會的進步和民主文明，還要具體分析。表達自由的內(nèi)容是非常豐富和廣泛的，而且還在隨著社會的發(fā)展在不斷地擴展著它的外延，我們認為表達自由的內(nèi)容來源一般有：依據(jù)自然規(guī)律而與生俱來的；有歷史遺留、習俗習慣、社會傳統(tǒng)等符合人們行為規(guī)范的；依據(jù)憲法這種高級法，根本法規(guī)定的；依據(jù)法律及以下規(guī)范性文件規(guī)范的；有經(jīng)過司法判例和政府支持等確認來的等等。而表達自由的方式、方法和手段等卻又是多樣的和發(fā)展的。所以，表達自由的內(nèi)容至少應該包括以下幾個方面：

（1）在表達自由的源頭內(nèi)容上

任何事情的存在和發(fā)展都因應了“為了源頭活水來”這句老話，沒有作為活水來的源頭信息，表達自由就是“無源之水”必定會干涸的。作為表達自由的重要內(nèi)容，源頭內(nèi)容主要指必須要有大量的、可靠的、真實的、無加工的信息讓表達主體自由去接收、接受。而作為表達權的義務主體政府的積極協(xié)助的義務就是保證公民信息的獲得，尊重表達主體的知情權、資料收集（了解、獲取等）權、新聞采訪和傳播自由權、確保政府信息的公開等。只有確保了表達權利主體的源頭信息的權利，才談得上真正的表達自由，否則即使有表達自由，也只是部分的、有太多限制甚至是有名無實的表達自由，使得表達自由成為一紙空文。

（2）在傳播過程中的內(nèi)容以及形式上

首先，認可表達形式的多樣性。表達自由不限于哪些用語言、文字形成的一般意義上的言論，還應該包括某些象征性語言，如形體動作、圖像、繪畫、雕像、音樂、藝術形象，企業(yè)組織、社會團體和社會活動的標志、禮儀，以及其他某些表達內(nèi)心意愿的行為等等，都屬于表達自由。

其次，表達自由的內(nèi)容包括但不限于憲法和法律等對表達自由的規(guī)定?；跈嗬麃碚f，列舉的權利和未列舉的權利都是一樣屬于人民保留，一樣對人民起著重要作用，政府不能認為法律未規(guī)定的權利就不是公民的權利。

在實現(xiàn)表達自由過程中的思考、批評、監(jiān)督、甚至部分或全部的虛構(gòu)、歪曲等的處理上。如果表達不能思考、不包容批評的聲音、不允許監(jiān)督，甚至由此可能引來不利于表達者的后果，那就不是表達自由應有的內(nèi)容。

（4）在表達效果上。此處涉及到了表達權利的行使可能會造成的后果問題。那些合法的、促進社會進步，為人們所接納的表達，當然是要提倡的。但是對于那些可能或者一定而且已經(jīng)造成損害后果的表達，法律就應當進行干預。哪些表達可能會受到干預、限制甚至是禁止，理由何在、誰來認定標準、程序如何等等也是表達自由的內(nèi)容。

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作者簡介

奚金才（1978-），漢族，碩士、昆明理工大學津橋?qū)W院副教授、研究方向：憲法學、立法學等。